תנובה מרכז שיתופי לשיווק תוצרת חקלאית בישראל בע"מ נ' שירות בתי הסוהר-ארגון הכליאה הלאומי ואח'

פסק דין

הקדמה, רקע, עובדות ומחלוקות:

עסקינן במכרז פומבי 300/2012 שפורסם ב-12/12 לאספקת מוצרי מזון לשירותי בתי הסוהר (להלן: "המכרז") שעיקר המחלוקת בין הצדדים הינה בשאלת התקיימות תנאי הסף ובעיקר, מיהו קבלן המשנה של תנובה- האם קבלן המשנה הינה חברת שפיט או שמא חברת פרופלוס.

אקדים כבר כעת את המאוחר ואגלה כי בסופו של יום החלטתי שקבלן המשנה הינו חברת פרופלוס, כפי שטוענת העותרת, כך שדין העתירה להתקבל והדיון יוחזר לועדת המכרזים של שב"ס כדי לקבל החלטה חדשה לגבי המכרז, בהתחשב בקביעה זו.

אציין גם, כי לא ניתן להתעלם במקרה זה מהתנהגותה של ועדת המכרזים של שב"ס, כפי שיפורט בהמשך, שאופיינה הן באמירות שלפחות שמן הראוי לא היו נאמרות והן בזיגזוג של החלטות לגבי זהות קבלן המשנה.

ומעשה שהיה כך היה ואתנצל מראש שהדברים נסקרים באריכות, שכן להשתלשלות העניינים וההחלטות השונות שהתקבלו ישנה חשיבות רבה.

במסגרת המכרז הוזמנו המשתתפים בו להציע הצעות מחיר לאספקת מוצרי מזון שונים למתקני השב"ס, כאשר המוצרים חולקו לחמישה סלים של מזון: ביצים, מכולת, בע"ד (בשר עופות, דגים), יר"פ (ירקות ופירות) וחלב, והמשתתפים התבקשו להציע הצעות לסל אחד (ספק מתמחה) או למספר סלים (ספק רב התמחויות).

בהתאם לתנאי המכרז הוגדר "מציע" כ"מי שהגיש הצעה לאספקת סל אחד או יותר במכרז" ו"קבלן משנה" הוגדר כ"כל גורם המספק מוצר/ים מטעם המציע, למעט המשנע מטעם המציע".

במכרז ניתנה העדפה של 0.5% למציע המגיש הצעה לשני סלים ומעלה.

בסעיף 7.2 לתנאי המכרז נקבע כי המציע רשאי להעסיק קבלן משנה מטעמו אולם האחריות המלאה לאספקת השירותים תחול על המציע הזוכה.

בסעיף 17 לתנאי המכרז העוסק בתנאי הסף פורטו הרישיונות והתעודות שיש לרשות המציע או קבלן המשנה שיש לצרף להצעה, ובין היתר, בסעיף 17.10.8 לתנאי המכרז נאמר כי:

"למציע ו/או לקבלני המשנה מטעמו תהיה מערכת ניהול איכות בהתאם לתקן 2008: 9001 ISO או כל גרסא שתחליף אותו. להוכחת עמידה בתנאי זה תוגש תעודה ממכון תקנים בינלאומי מוכר".

בסעיף 17.10.9 לתנאי המכרז נאמר:

"למען הסר ספק מובהר בזאת כי, כל תנאי הסף בסעיף 17.10 יחולו גם על קבלני המשנה של המציעים במידה ויהיו כאלה.

ביום 12/2/13 התכנסה ועדת המכרזים, פתחה את תיבת ההצעות שכללה 6 הצעות והחליטה להעבירן לגורמים המקצועיים במשיב 1 לשם קבלת חוו"ד מנומקת ביחס לכל אחת מההצעות.

ביום 28/2/13 ולאחר קבלת חוו"ד רע"ן מזון, התכנסה ועדת המכרזים והחליטה כי העותרת, המשיבה 2, ושתי חברות נוספות עמדו בכל תנאי הסף. הצעותיהן של המשיבה 2 ושל חברת שפיט לסל היר"פ נפסלו בשל אי עמידה בתנאי הסף 17.10.8 המחייב מערכת לניהול איכות לפי תקן ISO. כן החליטה הועדה על פסילת ההצעות בסל הבע"ד עקב חריגה ממחיר הגג שנקבע במכרז והחליטה על יציאה למכרז חדש לסל הבע"ד.

ביום 12/3/13 החליטה ועדת המכרזים, בהתאם לחוו"ד רע"ן מזון, שהצעת העותרת זכתה בסלים: חלב, יר"פ, ביצים ומכולת, כעומדת בכל תנאי הסף.

לאחר שהודע לעותרת על זכייתה בסלים אלו במכרז, ולאחר שהמשיבות 2-3 עיינו בהצעתה הזוכה של העותרת התקבל אצל המשיב 1 ביום 9/4/3 מכתב פניה מהמשיבה 3, לפיה יש לפסול את הצעתה של העותרת בסל היר"פ מאחר והיא אינה עומדת בתנאי הסף לעניין תקן ISO, שכן קבלן המשנה של העותרת לסל היר"פ חברת שפיט לא עמדה בתנאי זה, וכן נטען גם במכתב זה שעל פי תנאי המכרז בעת הגשת הצעה באמצעות קבלן המשנה יש להחתים את קבלן המשנה עצמו על תצהיר (נספח א'10 התחייבות קבלן משנה להצעה) ואין תצהיר כזה חתום כדין ע"י שפיט.

עקב פנייה זו, ערכו הגורמים המקצועיים במשיב בדיקה מחודשת של הצעת העותרת בסל היר"פ והתברר להם שחברת שפיט, שהיוותה קבלן המשנה של העותרת לסל היר"פ, אינה עומדת בתנאי הסף של תקן ISO, וכפי שנפסלה הצעת שפיט עצמה בסל היר"פ עקב אי עמידה בתנאי סף זה, מכוח עקרון השוויון, בוטלה ההחלטה מיום 12/3/13 לעניין זכייתה של העותרת בסל היר"פ.

בישיבת ועדת המכרזים מיום 17/4/13 נקבע כי בהחלטה מיום 12/3/13 (בה הוחלט על זכיית העותרת בסל היר"פ) נפלה טעות והיא בטלה, ויש לפסול את הצעת העותרת בסל היר"פ ומשנפסלו כל ההצעות עקב אי עמידה בתנאי הסף בתקן ISO של חברת שפיט – קבלן המשנה בסל היר"פ, הורתה ועדת המכרזים על יציאה למכרז חדש בסל היר"פ שבו לא יופיע תנאי סף לקיומו של תקן ISO.