תא"ק 48202-11-14 טמרס טלקום בע"מ נ' איי.בי.סי. איזראל ברודבאנד קומפני (2013) בע"מ

לפני בקשת רשות להתגונן כנגד תביעה בסדר דין מקוצר על סך 25,536,245 ש"ח.

רקע

1.התובעת, טמרס טלקום בע"מ (להלן: "טמרס") מספקת ומפעילה שירותי תקשורת בינלאומיים באמצעות כבל תת-ימי המקשר בין ישראל לאירופה.

2.הנתבעת איי. בי. סי איזראל ברודבאנד קומפני (2013 בע"מ (להלן: "IBC"), היא חברה פרטית שמטרתה מתן שירותי בזק באמצעות תשתית תקשורת נייחת על גבי רשת החשמל בישראל.

3.מניות IBC מוחזקות על ידי חברת החשמל לישראל (40%) ועל ידי קונסורציום של חברות (באמצעות חברת נאמנויות) המספקות בעצמן או באמצעות חברות בת שירותים וציוד ל IBC ("הקונסורציום").

4.חברת האם של התובעת, טמרס שבדיה, מחזיקה באמצעות נאמן ב-5% ממניות IBC.

5.בחודש יולי 2013 התקשרה טמרס בחוזה לשימור קיבולת תקשורת נתונים בינלאומית לשימוש על ידי לקוחות IBC (נספח 3 לתביעה) עד לסוף שנת 2026, בתמורה לסך כולל של 15 מיליון דולר (בתשלומים על פי מועדים הקבועים בחוזה). ההתקשרות בחוזה היתה חלק בלתי נפרד ותנאי להשקעתה של טמרס שבדיה ב- IBC, שכאמור משקיעים בה ספקי השירותים לחברה.

6.IBC שילמה לטמרס התשלום הראשון על פי החוזה בסך 2.5 מיליון דולר (בתוספת מע"מ). IBC לא שילמה התשלום השני בסך 2.5 מיליון דולר (בתוספת מע"מ) שהיה עליה לשלם ביום 9.7.2014 (סעיף 3.2a לחוזה) והתשלום השלישי בסך 3.3 מיליון דולר (בתוספת מע"מ) שהיה עליה לשלם ביום 9.10.2014 (סעיף 3.2 (b)(1) לחוזה).

7.לאחר משא ומתן לבחינת אפשרות מיזוג טמרס אל תוך IBC שניהלו הצדדים (בהתאם להסכמות בסעיף 14 לחוזה הקונסורציום), אשר במסגרתו למדה לטענתה IBC על מצבה הפיננסי של טמרס, סירבה IBC לשלם תשלומים נוספים על פי חוזה שמירת הקיבולת בנימוק כי קיים חשש שטמרס לא תוכל לקיים התחייבויותיה על פי החוזה, בשל חוסר איתנות פיננסית.

IBC דרשה כי יועמדו לרשותה בטחונות כתנאי לביצוע התשלום.

המיזוג לא יצא לפועל. לאחר הידברות בין הצדדים הסכימה טמרס להעמדת בטוחות.

8.בישיבת דירקטוריון IBC מיום 11.11.2014 הוחלט לקבל הצעת הבטוחות של טמרס ולפעול להעברת התשלומים שמועדם הגיע. הדירקטוריון החליט לבצע התשלום באמצעות משיכת מזומנים מחברי הקונסורציום בסך של 50 מיליון ₪, בהתאם לסעיף 6.1.3 להסכם המייסדים (נספח 1 לבקשה למתן רשות להגן). ניתנה לחברי הקונסורציום הבחירה האם לשלם הסכומים הנדרשים מהם ישירות או באמצעות מימוש בטחונות שנתנו.

9.בהתאם לכך פנתה IBC ביום 12.11.2014 לב"כ טמרס וטמרס שבדיה בהודעה שלפיה:

"בהחלטת הדירקטוריון של מרשתי מאתמול, הוחלט לאשר את הסכם הפשרה עם מרשתך, טמרס טלקום בע"מ, בכפוף לכך שהתשלום לטמרס טלקום, בסך של 5,833,333$ יבוצע מיד לאחר שיוזרם למרשתי סך של 50 מיליון ש"ח של הון עצמי וזאת בהתאם למנגנון המפורט בסעיף 6.1.3 להסכם המייסדים של מרשתי.

יובהר כי בהחלטת דירקטוריון נוספת אותה קיבלה מרשתי אתמול, הוחלט להפעיל את המנגנון האמור בהסכם המייסדים ("drawdown demand"), אשר לפיו הזרמת הכספים תעשה בתוך לכל היותר 20 ימי עסקים בתוספת עוד שלושה ימים (כ-30 ימים סך הכל), וזהו המועד בו הסכום הנקוב לעיל צפוי להתקבל אצל מרשתי.

דבר ההחלטות דלעיל נמסר לנציג מרשתך, מר תום קורן, בסמוך לאחר קבלתן והן רלבנטיות, כמובן, גם למרשתך האחרת, הנמנית על מייסדיה של החברה ואשר המנגנון שאוזכר לעיל להזרמת כספים למרשתי, רלבנטי גם לגביה".