אביב ואח' נ' פלאפון תקשורת בע"מ

בקשה לאישור הסדר פשרה בתובענה ייצוגית, בהתאם לסעיפים 18-19 לחוק תובענות ייצוגיות, התשס"ו-2006 (להלן – החוק).

אחר קבלת הבקשה הוריתי על פרסום אודותיה כדין, וכך פעלו הצדדים. המועד להגשת התנגדויות חלף, ללא שהוגשו התנגדויות. נציגת היועץ המשפטי לממשלה, עו"ד מיטל פוגל, הודיעה, כי אין התנגדות מצד היועץ לאישור הסדר הפשרה, אך ביקשה להעיר הערה הנוגעת לגובה שכר הטרחה המוצע על ידי הצדדים, כפי שיפורט להלן. הצדדים הגיבו להערה זו בכתב ואף התייחסו אליהם דיון משלים שהתקיים ביום 6.6.2018. כפי שיפורט, בעקבות אותו דיון ובעקבות הערותיי, תוקן הסדר הפשרה תוך שהוסכם כי הסדר הפשרה לא יהווה מעשה בית דין ביחס לתביעות פרטניות שעניינן קבלת מסרונים בעלי תוכן פרסומי בניגוד לדין.

עניינה של התובענה בתמצית

1. המבקשים הגישו בקשה לאישור תובענה ייצוגית נגד חברת פלאפון, אשר עניינה שיגור מסרונים פרסומיים (באמצעות הודעות SMS), אשר נועדו לעודד לקוחות לעבור לרשת פלאפון, בניגוד לדין. כעולה מבקשת האישור, המסרונים נשלחו ללא שניתנה לכך הסכמה מראש בידי הנמענים ו/או ללא אזכור שמה של חברת פלאפון במסרונים וללא דרכי קשר למשלוח הודעת סירוב, כנדרש בחוק התקשורת (בזק ושידורים), התשמ"ב–1982 (להלן – חוק התקשורת). בבקשת האישור נטען, כי שידור המסרונים עולה כדי הפרה של הוראות סעיף 30א לחוק התקשורת והוראות דין נוספות.

2. בתשובתה טענה חברת פלאפון כי אין מדובר במסרונים ששלחה היא או שנשלחו מטעמה. לטענתה, בכל הנוגע לשיווק טלפוני ללקוחות פוטנציאליים חדשים הסתייעה היא בקבלני שיווק חיצוניים המתמחים בכך, וביניהם חברת "וידיומית". לטענת פלאפון, קבלנים אלו מוסמכים על ידי פלאפון לבצע עבורה שיחות טלפון שיווקיות, או שיווק "מדלת לדלת" ותו לא. כן נטען, כי הקבלנים החיצוניים אינם מוסמכים ואינם אמורים לבצע שיווק באמצעות מסרונים ובוודאי לא מסרונים מפרים. עוד נטען בתשובה, כי מערך השיווק הטלפוני הפנימי של פלאפון מבצע שיחות טלפוניות בלבד ללקוחות פוטנציאליים, והוא איננו כולל שיווק באמצעות מסרוני SMS. אשר למקבץ המסרונים שצורפו לבקשה, טענה פלאפון כי מדובר בתקלה נקודתית שארעה שלא בגין פעילות או מחדלי עובדיה.

3. במסגרת הליך זה, נערכו בפניי שני דיוני קדם משפט ביום 9.2.2016 וביום 1.2.2017, וכן נערכו דיון הוכחות ביום 26.4.2017 ודיון סיכומים בעל-פה ביום 16.5.2017.

4. אחר כל אלה, בהחלטתי מיום 3.7.2017, אישרתי את ניהול התובענה כייצוגית בעילות שמקורן בהפרת סעיפים 30א(ב), 30א(ה)(1)(ב) ו–30א(ה)(1)(ג)(1) לחוק התקשורת. בהחלטתי קבעתי כי קיימת תשתית המלמדת על אפשרות סבירה כי התובענה תוכרע לטובת חברי הקבוצה וכי ייקבע שיש לראות את פלאפון כאחראית למשלוח מסרוני הפרסומת מכוח סעיף 14 לפקודת הנזיקין שעניינו חבות מחמת שליחות או סעיף 15 לפקודת הנזיקין שעניינו חבות מחמת קשר חוזי. בהקשר זה יוער, כי בהחלטתי קבעתי כי לא קיים סיכוי סביר שייקבע במסגרת התובענה כי לפלאפון אחריות ישירה לשליחת המסרונים וכי לא הונחה בפניי תשתית לניהול תובענה ייצוגית בהקשר זה.

5. בסמוך לאחר מתן החלטתי המאשרת את ניהול התובענה כייצוגית, החלו הצדדים לנהל משא ומתן לפשרה אשר בסופו של דבר הבשיל לכדי הסדר זה, אשר הוגש לאישור ביום 13.2.2018.

   הסדר הפשרה

6. במסגרת הסדר הפשרה שהוגש לאישור בית המשפט, הוסכם על מהלך למניעת שיגור עתידי של מסרונים פרסומיים. כעולה מבקשת האישור, לאחר הגשת בקשת האישור, ביצעה פלאפון שינוי במערך השיווק הטלפוני שלה, בין השאר באופן שיאפשר לה לשלוט באופן מיטבי על אופן ביצוע פעולות השיווק הטלפוני, ולפקח על כך שהוראות חוק התקשורת אינן מופרות. בין היתר, אף העבירה פלאפון חלק ממערך השיווק הטלפוני ללקוחות פוטנציאליים חדשים למוקדים שבניהולה. כמו כן, הוזכר כי פלאפון סיימה את התקשרותה עם חברת וידיומית. פלאפון התחייבה במסגרת ההסדר, כי בהדרכות הניתנות לקבלני השיווק החיצוניים, יצוין ויוזכר באופן מפורש האיסור על משלוח מסרונים פרסומיים בניגוד לחוק התקשורת. עוד התחייבה פלאפון, כי בהסכמי ההתקשרות שייערכו עם קבלני השיווק החיצוניים העוסקים בשיווק טלפוני של שירותי פלאפון ללקוחות פוטנציאליים חדשים, ייכלל איסור מפורש וספציפי על משלוח מסרונים פרסומיים בניגוד לחוק התקשורת. בנוסף, לגבי הסכמי התקשרות קיימים, תשלח פלאפון הבהרה בכתב לקבלני השיווק החיצוניים שבה יובהר למען הסר ספק כי חל איסור מוחלט על משלוח מסרונים פרסומיים בניגוד להוראות חוק התקשורת. כן התחייבה פלאפון לכלול במסמך הנהלים המרכז את כלל נהלי העבודה בקשר עם השיווק הטלפוני המועבר לקבלני השיווק החיצוניים, מעת לעת, גם איסור מפורש וספציפי על משלוח מסרונים פרסומיים בניגוד להוראות חוק התקשורת.

   אשר לפיצוי כספי לחברי הקבוצה בגין העבר, נוכח הקושי הממשי לאתר את חברי הקבוצה, הוסכם בין הצדדים כי פלאפון תעניק תרומה בסך של 400,000 ₪ לקרן לניהול ולחלוקת כספים אשר הוקמה מכוח סעיף 27א לחוק התובענות הייצוגיות.