לפניי התנגדות לביצוע שטר. המשיב הגיש לביצוע צ'ק לז.פ. 30/4/15 בסך 276,760 ₪ שמשך המבקש מחשבון משותף שלו ושל גב' נורית דוידוב, לפקודת "אשכולות בניה וניהול פרויקטים" (להלן: "אשכולות"), לתשלום עבור עבודות שאשכולות התחייבה לבצע עבור המבקש ושותפו, מבנה בן 7 קומות וקומת חניון ברח' דישראלי 23, חיפה. ההסכם מיום 3/2/14, נספח 3 להתנגדות).
המבקש, עו"ד במקצועו, מתגונן בשתי טענות:
האחת כי השטר לא הוסב ע"י אשכולות, וחתימת ההסבה זויפה (סעיף 10 לתצהיר). המבקש טוען כי החתימה על גבי השטר היא חתימתו של מר אלי אלפסי, בעוד שמורשה החתימה היחיד באשכולות הינו מר אסף אלפסי. הפנה בין השאר לפרוטוקול בתיק הפירוק של אשכולות (פר"ק (מחוזי חיפה) 38458-03-15), שם הצהיר ב"כ אשכולות כי "יש מנהל אחד לחברה, לא מנהלים, מר אסף אלפסי" (פרוטוקול מדיון ביום 25/3/15, עמ' 2, שורה 12). המבקש טוען, והתייחס לכך גם בדיון בבית המשפט המחוזי, כי חתימת ההסבה של אשכולות נחתמה ע"י מי שאינו מורשה, ולכן מדובר בזיוף וגניבת השטר. המבקש גם פנה למפרק הזמני על מנת להתריע כי נעשה נסיון לגבות צ'קים, המגיעים לאשכולות לידיו הפרטיות של מר אלי אלפסי, אשר עזב את הארץ עם מר אסף אלפסי בחודש מרץ 2015, לפני מתן צו הפירוק הזמני לאשכולות.
המבקש טוען כי המשיב נמנע מלהביא את המסכמים המקוריים לדיון מיום 6/3/16 (פרוטוקול, עמ' 1, שורה 12). המבקש טוען כי מעיון בגב השטר, אשר צילומו צורף להתנגדות ובפרט על חתימת ההיסב, ומנגד בעיון בנספח לתגובת המשיב בטופס שכותרתו "טופס הצהרת מבקש שירות", שם חתם לכאורה אסף אלפסי, נראה בבירור כי מדובר בשתי חתימות שונות. לטענתו, הימנעות מהצגת המסמכים המקוריים בדיון מנעה בירור וודאי, מחדל זה ראוי שיזקוף לחובת המשיב, שכן חבה עליו החובה להציג מסמכים מקוריים בדיון.
עוד טוען המבקש כי המשיב סתר את טענותיו, הרי בתגובה שהגיש ביום 13/8/15 טוען המשיב בסעיף 8 לתגובה כי את פעולה הניכיון ביצע אסף אלפסי. אולם, סעיף 10 שינה את גרסתו וטען: "... ביקש התובע מאלי אלפסי, מנהל החברה..." (סעיף 10, שורה 2). בתצהיר אשר צורף לתגובת המשיב שינה גרסתו, בסעיף 2 לתצהיר מצהיר המשיב כי אסף אלפסי פנה אליו וביקש לנכות את ההמחאה. בתצהיר נעלם אלי אלפסי ממעגל בעלי התפקידים, המבקש טוען כי יש צורך לברר היכן טעה המשיב.
המבקש טוען כי זיוף חתימת ההיסב פוגמת באחיזת המשיב בצ'ק. אחד התנאים לאחיזה כשורה הינה כי האוחז קבל את השטר כשהוא "שלם ותקים לפי מראהו" (סעיף 28 לפקודת השטרות [נוסח חדש]). נוכח הפגם שנפל בחתימת ההיסב, הצ'ק כבר אינו שלם ותקין על פי מראהו, כל כן המשיב אינו יכול לזכות במעמד של "אוחז כשורה". המשיב לא קנה כל קניין בשטר, ואין לו כל זכות להיפרע מן המבקש על לפי השטר.
הטענה השניה הינה לכישלון תמורה מלא בגין ההמחאה. המבקש טוען כי ההסכם עם אשכולות הינו הסכם פאושלי (נספח 3 לתצהיר), כלומר התמורה משולמת עבור בניית המבנה כולו ומסירתו למבקש ושותפו, כאשר הוא בנוי בשלמות וכאשר כל התנאים לקבלת הטופס 4 קוימו. התמורה המוסכמת עבור הבנייה הייתה 6,000,000 ₪ + מע"מ, סך הכל 7,080,000 ₪. אשכולות התחייבה לסיים את הבנייה בתוך 12 חודשים (סעיף 58 להסכם, נספח 3 להתצהיר). ביום 9/3/15, מנהל החברה אסף אלפסי ברח מהארץ, ויום למחרת האתר ננטש. על כן, ביום 3/4/15 נחתם הסכם עם חברה אחרת "מ.מ.מ.מ בילדינג בע"מ" (נספח 4 לתצהיר). לטענת המבקש בהסכם הפאושלי העבודות מבוצעות לפי תכניות, אין מודדים כמויות והתשלומים הינם מקדמות בלבד, על פי הערכה בלבד ועל מנת לסייע למימון הבנייה. המבקש טוען כי לאשכולות מגיעה תמורה רק בגין ביצועו מלוא העבודה ומסירתה מושלמת. להתנגדות צורפה חוות דעת מהנדס, שנערכה לאחר נטישת האתר ע"י אשכולות, נבדקה העבודה, שבוצעה ע"י אשכולות אל מול החוזה (נספח 5 לתצהיר). לפי חוות הדעת אשכולות ביצעה עבודות בהיקף של 50.5% ובחישוב: 3,575,000 ₪ (כולל מע"מ), עלות תיקון הליקויים והחוסרים הוערכה בסך 71,000 ₪ ועוד מע"מ, 83,780 ₪. המבקש הציג כרטסת לפיה שולם לאשכולות סך של 4,202,520 ₪ (ללא המחאה נשוא התביעה), ולפיכך שילם המבקש סך של 627,120 ₪ ביתר ובהפחתת הליקויים- סך של 710,900 ₪ (נספח 6 לתצהיר).
ההמחאה נשוא התביעה נמסרה לחברה בתחילת חודש מרץ 15 (חשבון חודש פברואר) כלומר בסמוך לנטישת האתר, מכאן טוען המבקש כי במועד מסירת הצ'ק היה כישלון תמורה מלא בגינו.
המבקש טוען כי הזוכה לא נתן כל תמורה בגין השטר לאשכולות, על כן, האחיזה אינה בת ערך.
המבקש טוען כי פעולת הניכיון נעשתה ערב קריסת אשכולות, ע"י מר אלי אלפסי, ומכאן ברור שהשטר נגנב מאשכולות, שהרי פעולת הניכיון נעשתה כנגד אינטרס החברה, אשר לא קבלה כל תמורה בגינו.