קבוצת אלשטיין אינה זכאית להשתתף כניצעת בהצעת הרכש של מניות אי די בי פיתוח

מבוא

1. לפניי בקשת נאמני הסדר הנושים של אי.די.בי. חברה לאחזקות בע"מ (להלן בהתאמה: "הנאמנים" ו"החברה") למתן סעדים הצהרתיים כדלקמן: הסעד הראשון הוא הצהרה לפיה חברת IFISA, תאגיד הנשלט על ידי מר אדוארדו אלשטיין (להלן: "IFISA") מחוייבת במלוא התחייבות המשקיעים על פי הסדר הנושים של החברה (להלן: "הסעד הראשון"); הסעד השני הוא הצהרה לפיה מניות המוחזקות על ידי IFISA ו/או על ידי כל תאגיד הנשלט על ידי מר אדוארדו אלשטיין (להלן: "אלשטיין"), אינן זכאיות להשתתף בהצעת הרכש מושא הסדר הנושים (להלן: "הסעד השני"); הסעד השלישי הוא הצהרה לפיה מניות שהוחזקו או מוחזקות על ידי המשקיעים ו/או בידי תאגידים בשליטתם, והועברו או יועברו על ידם לגורמים אחרים, לא זכאיות אף הן להשתתף בהצעת הרכש (להלן: "הסעד השלישי").

1. ברקע הבקשה עומד הסדר הנושים של החברה, אשר אושר במסגרת החלטות מיום 17.12.2013 ומיום 5.1.2014. על פי ההסדר, הועברה השליטה בחברת אי. די. בי. פיתוח בע"מ (להלן: "אדבפ") לידי קבוצת המשקיעים, ומיעוט המניות הועבר לזכאי ההסדר, הם נושי החברה. המשקיעים כללו את חברת דולפין הולנד בי.וי., חברה זרה בשליטתו של אלשטיין (להלן: "דולפין"), את חברת ח.א.א. אקסטרה החזקות בע"מ (להלן: "אקסטרה") וחברה בשם "המשקיע בהסדר אידיבי אחזקות" בע"מ.

1. בין שאר התחייבויותיה של קבוצת המשקיעים שהציעו את ההסדר לנושי החברה, נכללה התחייבות לבצע הצעת רכש בסכום כולל של 512 מליון ₪, בת שתי פעימות, למניות אדבפ שברשותם. הפעימה הראשונה אמורה להתבצע עד ליום 31.12.2015, והפעימה השניה אמורה להתבצע עד ליום 31.12.2016. למעשה, מדובר ברשת בטחון לנושי החברה שהפכו להיות בעלי מניות המיעוט באדבפ, המבטיחה את רכישתן של המניות שבידיהם במחיר מסויים (סך של כ- 7.79 ₪ למניה לגבי הפעימה הראשונה, וסך של כ- 8.18 ₪ לגבי הפעימה השניה), שאין חולק כי כיום הוא עולה לאין שיעור על שווייה של המניה במסחר בבורסה (שעומד כיום על סך של כ- 2 ₪ בלבד).

אין חולק כי מדובר היה בהטבה משמעותית ביותר לזכאי ההסדר, בשים לב לכלל מרכיביה של הצעת ההסדר.

1. במסגרת הנפקת זכויות שביצעה אדבפ ביום 10.2.2015, הוגדלו אחזקותיה של דולפין באדבפ משיעור של 31.27% לשיעור של 61.48%. למחרת היום מכרה דולפין מניות של אדבפ ל- IFISA, באופן שזו האחרונה הפכה להיות מחזיקה של 12.48% ממניותיה של אדבפ. ביום 1.6.2015 מכרה דולפין ל- IFISA אופציות של אדבפ, אשר מומשו למחרת היום והגדילו את שיעור אחזקתה של IFISA כדי 17.73% ממניותיה של אדבפ. דולפין ו- IFISA שתיהן הן חברות בשליטתו של אלשטיין.

1. בעקבות הליך בוררות שנוהל בין דולפין לבין אקסטרה, מכרה אקסטרה ביום 11.10.2015 את מלוא אחזקותיה באדבפ לידי IFISA, באופן שנכון להיום, מחזיקה IFISA ב- 31.72% ממניותיה של אדבפ. שיעור ההחזקה של דולפין ו- IFISA גם יחד במניותיה של אדבפ עומד כיום על כ- 80.72%.

1. הנאמנים טוענים כי IFISA מחוייבת בהתחייבויות המשקיעים לפי הסדר הנושים, וזאת נוכח התחייבותה של דולפין כלפי הציבור הרחב, שניתנה במסגרת דו"ח הצעת מדף של חברת אדבפ מיום 19.1.2015 (להלן: "הצעת המדף"). במסגרת הצעת המדף צוטטה התחייבותה של דולפין "כי אם וככל שהתחייבות דולפין להזרים כספים לחברה במסגרת תנאי הצעת דולפין, תבוצע (באופן מלא או חלקי) על ידי ישות אחרת בשליטת מר אדוארדו אלשטיין (להלן: "תאגיד אלשטיין") כאמור בהצעת דולפין ... אזי תאגיד אלשטיין יסכים להתחייב, ביחד ולחוד עם דולפין לקיים את כל התחייבויות דולפין על פי הסדר החוב באי די בי חברה לאחזקות בע"מ ...". הנאמנים טוענים כי הואיל והתחייבותה של דולפין להשתתף בהנפקת הזכויות בוצעה באופן חלקי על ידי IFISA, הרי שזו מחוייבת בכלל התחייבויות המשקיעים לפי ההסדר וכי הדבר מתחייב גם נוכח הצהרתה של דולפין עצמה במסגרת הצעת המדף. לדידם, כל הגורס אחרת מביא למצב שבו דולפין מרוקנת את עצמה מנכסיה ומעבירה אותם לתאגידים בשליטת אלשטיין, אשר אינם מחוייבים בהוראות ההסדר ומדובר איפוא בנסיון חסר תום לב של דולפין לחמוק מחיוביה במסגרת ההסדר.

הנאמנים מוסיפים וטוענים כי IFISA וכל נעבר נוסף של מניות אדבפ אינם זכאים ליהנות מהצעת הרכש, שכן התחייבותם של המשקיעים לבצע הצעת רכש חלה בשעתו כלפי זכאי ההסדר בלבד, וכיום, כלפי בעלי המניות מקרב הציבור, והם בלבד. לענין זה מפנים הנאמנים לשורה של מסמכים ומצגים שניתנו על ידי אלשטיין וקבוצתו, עובר לאישור הסדר הנושים וגם מאוחר יותר, התומכים לדידם בעמדתם. הם מצביעים על כך שלאחרונה סרבה IFISA לאשר בפניהם שהיא לא תהא זכאית ליהנות מהצעת הרכש, ומכאן חששם שבכוונתה להשתתף כניצעת בהצעת הרכש. מהלך כזה יגרום נזק רב מימדים למחזיקי מניותיה של אדבפ מקרב הציבור הרחב, שכן הלכה למעשה, במקום שיקבלו תשלום של 512 מליון ₪ בגין המניות שברשותם, הם יאלצו להסתפק בסכום של כ- 112 מליון ₪ בלבד, והיתרה, סך של כ- 400 מליון ₪, תמצא את דרכה לידיו של אלשטיין, באמצעות חברות שהוא שולט בהן.

1. דולפין ו- IFISA מתנגדות בתוקף לבקשה, על כל ראשיה. לדידן, IFISA מעולם לא התחייבה לקבל על עצמה איזו מהתחייבויותיה של דולפין לפי הסדר הנושים ולכן היא אינה מחוייבת על פיו. זאת ועוד, גם הצעת המדף שקבעה באילו תנאים תחוייב IFISA בהתחייבויותיה של דולפין, אינה רלבנטית עוד, משום שלפי האמור בהצעת המדף, תנאי לנטילת חיוב כאמור היה ש- IFISA היא שתשקיע את הכספים בהנפקת הזכויות, אלא שתנאי זה לא התקיים, הואיל ודולפין מכספה שלה היא שהשקיעה בסופו של דבר את הכספים, ורק לאחר מכן, מכרה ל- IFISA את המניות שהונפקו לה.