הנשיא סטפן אדלר
לפנינו ערעור על החלטת בית הדין האזורי לעבודה בחיפה (השופטת אילת שומרוני-ברנשטיין; ס"ע 10570-03-10), מיום 28.3.2010 אשר דחתה את בקשת המערערת (להלן:
גב' חיים), לקבוע כי המשיבה 3 (להלן:
גב' בן ששון) לא עמדה בתנאי הסף של המכרז שקיימו המשיבה 1 (להלן:
אגף המכס) והמשיבה 2 (להלן:
נציבות שירות המדינה או
הנציבות) לתפקיד ממונה יחידות מכס (אתר משקף מכולות) בחיפה וכי יינתן צו זמני המבטל את מינויה של גב' בן ששון לתפקיד זה, וזאת עד למתן פסק דין בהליך העיקרי.
בערעור זה מתעוררת השאלה: מה הדין ביחס למכרז שמועמדותה של הזוכה בו נדחתה תחילה בשל אי-עמידה בתנאי הסף, אולם אושרה לאחר מכן, תוך שינוי של מדיניות נציבות שירות המדינה שנהגה שנים ארוכות? המדיניות שנהגה, היתה שלא להגדיר פיקוח על חיילים בשירות סדיר כ"ניסיון ניהולי" לצורך מכרז בשירות המדינה, והיא שונתה לאחר פרסום המכרז, לאחר שעובדים הגישו מועמדות, ומבלי לפרסם דבר השינוי בציבור העובדים הרשאים להציע מועמדותם.
העובדות הלכאוריות שהובאו לפני בית הדין האזורי בשלב זה
[2] בעקבות הקמת אתר משקף מכולות חדש בחוף שמן פורסם בתאריך 19.7.2009 מכרז פנימי מס' 58/09 לתפקיד "
ממונה יחידת מכס (אתר משקף מכולות)" בבית המכס חיפה. המדובר בתפקיד של סגן ממלא מקום מנהל האתר. במסגרת תנאי הסף למכרז נקבעו תנאים כדלקמן:
"ניסיון:
לבעלי 12 שנות לימוד - 6 שנות ניסיון בתחום העיסוק
לבעלי 14 שנות לימוד - 4 שנות ניסיון בתחום העיסוק
לבעלי תואר אקדמי - 3 שנות ניסיון בתחום העיסוק
מתוך כלל שנות הניסיון נדרש ניסיון מוכח של שנה לפחות בניהול צוות עובדים ופיקוח עליהם
(ההדגשה אינה במקור, ס.א.)".
[3] בין המועמדים שהגישו מועמדות היו גב' חיים וגב' בן ששון. אין חולק, כי גב' חיים עומדת בתנאי הסף של המכרז.
לעומתה, מלכתחילה עמד סימן שאלה ביחס למועמדותה של גב' בן ששון. ביום 6.9.2009 הודע לה, כי עליה להגיש תוך 15 יום מסמכים שונים, וביניהם מסמך בעניין
"ניסיון מוכח בניהול צוות כנדרש במכרז". במענה לדרישה זו, הגישה גב' בן ששון תצהיר (שכותרתו "הצהרה") ולפיו במסגרת תפקידה בצה"ל שימשה כמש"קית הדרכה בפיקוד צפון, אגף מבצעים (אג"מ). לפי האמור בתצהיר
"במסגרת זו כמש"קית אג"מ פיקדתי על צוות חיילים וחיילות ששרתו תחתיי בתפקידי הדרכה". לתצהיר צורף אישור על שירות סדיר, שאין בו כדי ללמד על ניסיון ניהולי כלשהו. ביום 11.10.2009 נדחתה מועמדותה של גב' בן ששון במכתבו של מנהל תחום תיאום ובקרה באגף המכס, בשל אי-עמידה בתנאי הסף, וזאת מן הטעם שלא הציגה
"ניסיון מוכח בניהול צוות עובדים כנדרש במכרז".
בשלב זה, פנתה גב' בן ששון לגורמים שונים בהסתדרות, בנציבות שירות המדינה, ובאגף המכס, בבקשה לבחון מחדש את עניינה ולא לקיים את המכרז עד לתום הבירור. בעקבות פנייתה, ובעקבות פנייתם של עובדים אחרים שהשיגו על דחיית מועמדותם, הוקפאו הליכי המכרז (מכתב גב' אשכנזי, מנהלת אגף א' בחינות ומכרזים בנציבות שירות המדינה (להלן:
גב' אשכנזי), מיום 13.10.2009).
בהמשך, ביום 11.11.2009, הודיעה גב' אשכנזי, כי בבדיקת הנציבות נקבע כי גב' בן ששון עומדת בתנאי הסף. זאת, משום ש
"ניסיונה המוכח בשירות החובה" עונה על הדרישה של ניסיון של שנה בניהול צוות עובדים, וכי לפיכך יש לקבל את מועמדותה למכרז.
[4] מתצהירה של גב' אשכנזי עולה, כי
"בהתאם למדיניות הנוהגת במשך שנים בשירות המדינה, פיקוח על חיילים בשירות חובה אינו נלקח בחשבון לעניין פיקוח על צוות עובדים" (סעיף 8 לתצהיר). עובדה זו נקבעה גם על ידי בית הדין האזורי:
"על פי תצהירה, ערכה גב' אשכנזי בירור עם רפרנט המשרד מר ניסים מזרחי וזה האחרון אמר לה כי בהתאם למדיניות הנוהגת במשך שנים בשירות המדינה, פיקוד על חיילים בשירות חובה אינו נלקח בחשבון לעניין תנאי הניסיון הניהולי של צוות עובדים". ובהמשך, קובע בית הדין האזורי כי במקרה שלפנינו היה
"חידוש", עת הכירו בניסיון ניהולי של מועמד בצבא סדיר (פסקאות 41, 49 להחלטת בית הדין האזורי).
חרף המדיניות הנוהגת הנ"ל, מצאה הנציבות לשנות ממדיניותה במכרז שעניינו נדון לפנינו. לפי תצהירה של גב' אשכנזי, היא זומנה ל
"שיחה דחופה" בלשכתו של נציב שירות המדינה והוא הנחה אותה:
"כי יש להכיר בניסיונה של המשיבה 3 במסגרת השירות הצבאי" וכן הנחה אותה כי כך יש לעשות גם במקרים דומים אחרים. לדבריה של גב' אשכנזי:
"הנציב אישר את מועמדותה של המשיבה 3 למכרז זה באופן ספציפי ואף נתן לי הנחיה גורפת, שיש לקבל מועמדות עם ניסיון בשירות הצבאי" (סעיף 11 לתצהיר גב' אשכנזי). המדיניות שונתה, אם כן, תוך כדי ניהולו של המכרז.
לבית הדין
לא הוגשה החלטה מנומקת של נציב שירות המדינה המלמדת על שינוי מדיניות זה. כן לא הוגשו ראיות המעידות כי השינוי הודע לכלל העובדים הרשאים לגשת למכרז ולא הוכח בדרך אחרת כי ניתנה למציעים אחרים האפשרות לגשת למכרז מושא הערעור שבפנינו, תוך ידיעה כי שונתה המדיניות.
[5] בתאריך 7.1.2010 נערך המכרז, אליו ניגשו חמישה מתמודדים ובהם גב' חיים וגב' בן ששון. גב' בן ששון נבחרה לתפקיד. בתאריך 20.1.2010 למדה גב' חיים על תוצאות המכרז וקיבלה את פרוטוקול ועדת הבוחנים. למחרת, הגישה השגה לנציבות שירות המדינה, בטענה שגב' בן ששון לא עמדה בתנאי הסף למכרז. השגתה נדחתה ביום 2.3.2010.
בעקבות דחיית השגתה על ידי הנציבות, הגישה גב' חיים ביום 7.3.2010 בקשה לבית הדין האזורי, בהליך של סעד זמני, לביטול מינויה של גב' בן ששון עד למתן פסק הדין בהליך העיקרי.