ס"ד בעניין מחלוקת בין מס הכנסה לבין חברה שנרכשה ע"י קבוצת חג'ג' בהכרה בהפסדים צבורים

פסק דין זה עוסק בערעור שהוגש בהתאם לסעיף 152(ב) לפקודת מס הכנסה [נוסח חדש] (להלן: "הפקודה") על החלטת המשיב להוציא צווי שומה לשנים 2014-2012. המדובר בערעורים שהגישה חברת מלון רג'נסי ירושלים בע"מ, שהיא שלד בורסאי (להלן: "המערערת").

פתח דבר:

1. בפני ערעור מטעם המערערת, על החלטת המשיב לדחות את השומות העצמיות שהגישה לשנות המס 2014-2012. המדובר בכך, שהמערערת ביקשה להכיר בהפסדים צבורים בסך של 233 מיליון שקלים (נכון לתום שנת המס 2010) המהווים חיסכון מיסויי של כ-50 מיליון שקלים (לשיטת המשיב).

    

2. בחודש מאי 2010 מכרה המערערת לחברת מלונות דן את נכסיה העיקריים תמורת 45 מיליון דולרים. לאחר מכן (בחודש פברואר 2011), נמכרה השליטה במערערת לנכסי אלדר גיל ומהוני בע"מ והגב' גלי ליברמן (להלן: "בעלי השליטה הקודמים") וזאת תמורת 8 מיליון שקלים בלבד. בהמשך לכך, נרכשה בחודש אוגוסט 2011 על-ידי קבוצת חג'ג' ייזום נדל"ן בע"מ (להלן: "הקבוצה") תמורת 18.57 מיליון שקלים שהוזרמו למערערת על-ידי הקבוצה, וזאת במטרה לצקת לתוך המערערת פעילות מלונאית. מכירת מניות המערערת נגעה באחזקה של 90% ממניותיה המונפקות של המערערת, כאשר 10% ממניות המערערת הוחזקו על-ידי הציבור.

    

3. כאמור, לאחר הזרמת הכספים למערערת על-ידי הקבוצה נותרו למערערת הפסדים צבורים על-סך של 233 מיליון שקלים שאותם ביקשה הקבוצה לקזז מרווחיה. במסגרת "פירוט הנימוקים לקביעת השומה" מיום 28.11.17 קבע המשיב כי אין מקום להכיר בהפסדים הצבורים של המערערת וזאת בשל הטעם כי מדובר בעסקה בעלת טעם פיסקאלי יסודי ודומיננטי הנוגע לקיזוז ההפסדים הצבורים של המערערת. עוד קבע המשיב כי באיזון שבין הטעם המסחרי שלא הוצג בפניו לבין הטעם הפיסקאלי ולאור גובה ההפסדים העסקיים הצבורים יש לקבוע כי מדובר בעסקה מלאכותית.

    

4. פסקי דין רבים עסקו בהעברת פעילות עסקית לחברה לאחר רכישת השליטה במניותיה כאשר כל נכסי החברה הנרכשת היו הפסדים צבורים ובמסגרתם נקבעו המבחנים הרלבנטיים לענייננו ואופן יישומם וראו: ע"א 3415/97 פקיד שומה למפעלים גדוליםנ' יואב רובינשטיין ושות' חברה לבנין פיתוח ומימון בע"מ, פ"ד נז(5) 915 (להלן: "עניין רובינשטיין"); ע"א 2965/08 סגנון שירותי תקשוב נ' פקיד שומה חדרה (21.6.11) (להלן: "עניין סגנון"); ע"מ (מחוזי ת"א) 46365-09-17קבוצת אחים נאוי בע"מ נ' פקיד שומה תל אביב 4(20.1.20) (להלן: "האחים נאוי"); ע"א 7578/16 אי-אונליין קפיטל (אי.או.סי) בע"מ נ' פקיד שומה תל אביב 3 (7.2.18). ההלכה שנקבעה בעניין רובינשטיין היא גם זו השולטת היום, וזאת למרות הקריאות לשנות את נקודת האיזון שנקבעה בפסק הדין (וראו בקשר לכך: דודאלקינס "רכישת חברות מפסידות: הערותבעקבותע"א 3415/97 פשמ״ג נ׳ רובינשטיין" מחקרי משפטכג 11 (2006) ; אדרעי, אירועי מס, בעמ' 220-202).

    

5. במסגרת ההליך, התקיים דיון הוכחות במסגרתו נחקרו על תצהיריהם יצחק חג'ג' מטעם המערערת ורו"ח רינת אסולין מטעם המשיב. בהמשך לכך, הגישו הצדדים סיכומים במתכונת תלת שלבית שאפשרה למשיב לטעון טענותיו ראשון, למערערת להשיב להן ובהמשך לכך, המשיב הגיש סיכומי תשובה מטעמו.