כמיל ואח' נ' מפקד כוחות צה"ל בגדה המערבית ואח'

השופט ע' פוגלמן:

           בעתירה שלפנינו מבוקש לבטל צו החרמה והריסה שהוצא ביחס לחדר ומטבח במבנה בו התגורר חאלד מוסטפא יאסין כמיל (להלן: צו ההריסה), לאחר שביום 4.10.2017 ביצע – לפי המיוחס – פיגוע יחד עם אדם נוסף, מוחמד אלרוב (להלן: אלרוב), במהלכו רצחו את ראובן שמרלינג ז"ל (להלן: המנוח).

רקע עובדתי

1. ביום 29.10.2017 הוגש לבית המשפט המחוזי מרכז-לוד כתב אישום נגד חאלד מוסטפא יאסין כמיל (להלן: כמיל או המפגע), יליד 1997, ואלרוב, יליד 1998 (להלן ביחד: הנאשמים), המייחס להם ביצוע עבירת רצח בכוונה תחילה וכניסה וישיבה בישראל בניגוד לחוק. על פי הנטען בכתב האישום בסמוך ליום 23.9.2017 החליטו הנאשמים להיכנס לישראל על מנת לעבוד במחסן פחמים בכפר קאסם, השייך לבית עסק שנוהל על ידי המנוח (להלן: המחסן) וזאת למרות שלא היה להם היתר לשהות בישראל. באותה עת, גמלה בלבו של כמיל ההחלטה לנצל את השהות בישראל כדי לבצע פיגוע דקירה ממניע לאומני, ולגרום למותם של יהודים, באשר הם יהודים. כמיל הציע לאלרוב לבצע עמו פיגוע דקירה בישראל והאחרון סירב. ביום 23.9.2017 נכנסו הנאשמים לישראל שלא כדין וסמוך לאחר מכן החלו לעבוד במחסן, כך שבמהלך עבודתם לנו השניים בחדר שבשטחי המחסן. עובר ליום 2.10.2017 הציע כמיל לאלרוב לרצוח את אחד העובדים היהודים במחסן, ואלרוב הסכים לכך. במטרה לקדם את ביצוע הרצח, ביום 2.10.2017 או בסמוך לכך, הלכו השניים למרכז כפר קאסם כדי לרכוש סכין לביצוע הרצח. הנאשמים לא מצאו סכין מתאימה לצרכיהם, וחזרו למחסן. למחרת, הלך שוב אלרוב לחפש את מבוקשם של השניים, ורכש סכין לחיתוך בשר, בעלת להב באורך של כ-18 סנטימטרים. אלרוב נתן את הסכין לכמיל, שהסתיר אותה מתחת למזרן בחדר. כדי להבטיח את הימלטותם מישראל לאחר ביצוע הרצח, השיגו הנאשמים מספר טלפון של אדם שיוכל להעבירם מישראל אל מקום מגוריהם. בהמשך, החליטו הנאשמים לגרום למותו של המנוח וביום 4.10.2017 הם רצחו אותו. לאחר הרצח הלך אלרוב להתקלח ולהחליף את בגדיו. באותה העת כמיל צילם את המנוח בטלפון הנייד שהיה ברשותו ולאחר מכן התקלח אף הוא והחליף את בגדיו. השניים יצאו מהחדר כשהם משאירים את המנוח מתבוסס בדמו, ונמלטו מהמקום.

           עוד יוער כי על פי המידע הקיים אצל המשיבים, כמיל סיפר על ביצוע הפיגוע לאחיו מצטאפא, שהסגיר אותו למנגנוני הביטחון של הרשות הפלסטינית.

2. ביום 31.12.2017 הודיע המשיב 1, מפקד כוחות צה"ל בגדה המערבית (להלן: המשיב או המפקד הצבאי), לעותרים 13-1 (להלן: העותרים או בני המשפחה) על כוונתו "להחרים ולהרוס את חדרו של המחבל יוסף כמיל והמטבח הצמוד לו, שניהם בחלקו הצפוני של המבנה" (להלן: החדר והמטבח). בהודעה האמורה ניתנה לעותרים אפשרות להשיג על ההחלטה עד ליום 4.1.2018 שעה 06:00. כמו כן, מן התגובה המקדמית לעתירה עולה כי החלטת המשיב להפעיל את סמכותו לפי תקנה 119 לתקנות ההגנה (שעת חירום), 1945 (להלן: תקנות ההגנה או התקנות) כלפי הבית שבו התגורר כמיל התקבלה לפי המלצת שירות הביטחון הכללי, על דעת הדרג המדיני ועל דעת פרקליט המדינה והיועץ המשפטי לממשלה, ולאחר שנבחן במסגרתה גם דבר הסגרתו של כמיל למנגנוני הביטחון של הרשות הפלסטינית.

3. ביום 7.1.2018 הגישו בני המשפחה השגה על ההודעה להחרים ולהרוס את החדר והמטבח, וזו נדחתה במכתב המשיב מיום 16.1.2018. במכתבו, עמד המשיב על התשתית הראייתית הקיימת התומכת במעורבות כמיל בפיגוע והפנה לכתב האישום שהוגש בעניינו וכן עמד על תכלית ההריסה. עוד צוין – במענה לטענות העותרים בדבר הסיכון כי הריסת החדר והמטבח תביא להתמוטטות הקומה כולה – כי ההריסה תתבצע באופן ידני, וזאת לאחר שנושא נבחן על ידי מהנדס מוסמך. נוסף על דברים אלה נמסר כי ההריסה לא תבוצע עד לאחר יום 21.1.2018 שעה 15:00. באותו היום הוציא המשיב את הצו נושא העתירה שלפנינו (להלן: צו ההריסה).

4. בטרם נעמוד על טיעוני הצדדים בהליך שלפנינו, ועל ההתפתחויות המאוחרות להחלטה זו של המשיב לאחר הגשת העתירה, יש להבהיר מספר פרטים על אודות המבנה נושא צו ההריסה. מיקום המבנה הוא בכפר קבאטיה, אשר מתחקורו של כמיל עלה כי מדובר בבית שירשו אביו ודודיו (שמתגוררים בירדן) מסביו. המבנה בן שתי קומות ובמרכזו גרם מדרגות המחבר ביניהן. בקומה הראשונה סלון, 9 חדרי שינה, שני מטבחים, שירותים ומקלחת. בקומה זו מתגורר כמיל, שני הוריו, אחיותיו ואחיו (אחד מהם עם אשתו ושני ילדיו). עוד נמסר על ידי כמיל כי חלק מהקומה הראשונה נמצא בבעלות דודיו אולם בפועל נעשה שימוש בחדרים שבבעלותם על ידו ועל ידי בני משפחתו. כמיל גר בחדר הצפון מזרחי בקומה הראשונה במבנה ועשה שימוש במטבח הצפוני. בחלק הדרומי של הקומה הראשונה ישנו סלון, מטבח ושלושה חדרים, בהם משתמשים אחד מאחיו של כמיל, מחמד, אשתו ושני ילדיו. הקומה השנייה מחולקת לשתי דירות: האחת בתהליכי בנייה, והשנייה בנויה וכוללת מטבח, סלון, שירותים, מקלחת ושני חדרי שינה. בקומה זו מתגוררים שניים מהאחים של כמיל, אשתו ובתו של אחד מהם. בנוסף, כעולה מהערות המהנדס מטעם העותרים במסמך שהוגש לעיוננו מיום 15.2.2018 (שהוגש בלא התנגדות מצד המשיבים), בין הדירות בקומה השנייה קיימת דלת המפרידה ביניהן, באופן הממחיש כי מדובר בשתי יחידות דיור נפרדות.