החלטה בתיק בש 21743/08

1.         בפני בקשה להחזרת תפוס מכח סעיף 34 לפקודת סדר הדין הפלילי (מעצר וחיפוש) נוסח חדש התשכ"ט - 1969. התפוס אליו מתייחסת הבקשה הוא ג'יפ מסוג מיצבושי פאג'רו

מ.ר. 20-238-10 אשר נתפס ביום 4.7.08 במרחק של כ-3 ק"מ ממקום מעצרו של המבקש.

נגד המבקש הוגש כתב אישום המייחס לו עבירה של החזקת סמים שלא לצריכה עצמית, עבירה לפי סעיף 7(א)+(ג) רישא לפקודת הסמים המסוכנים (נוסח חדש) התשל"ג - 1973 וניסיון להחזקת סמים שלא לצריכה עצמית, עבירה לפי סעיף 7(א)+(ג) רישא לפקודה הנ"ל בתוספת סעיף 25 לחוק העונשין התשל"ז - 1977.

על פי כתב האישום ביום 4.7.08, סמוך לשעה 06:00 הגיעה לידי המשטרה ידיעה על חבית

כחולה שהוטמנה בוואדי במרחק של כ-100 מטר מערבית לכביש 90 סמוך לקילומטר 246

ובה סמים מסוכנים כדלקמן: 1,238.98 גרם נטו סם מסוכן מסוג הירואין, חומר שאינו

סם בכמות של 1639,42 גרם ו-79,784 טבליות סם מסוכן מסוג אמפיטאמין.

השוטרים הוציאו מתוך החבית את הסמים פרט לסם מסוכן מסוג הירואין במשקל 275.10 גרם, הכניסו לחבית חומר דמה והחזירו החבית למקום המחבוא.  ביום  4.7.08 סמוך לשעה 20:15 הגיע המבקש למקום המחבוא כדי ליטול החבית, לאחר שהסיט את השיחים שהסתירו החבית והחל להוציאה מהמקום, נעצר על ידי השוטרים שהיו במקום.

2.         המשיבה התנגדה להחזרת התפוס ובתגובתה לבית המשפט מיום 10.9.08, הודיעה כי בכוונתה "לבקש את חילוטו של הרכב, באם יורשע המבקש בכתב האישום לפי סעיף

36א(ב) לפקודת הסמים המסוכנים"

לאחר הגשת התגובה, הגישה המשיבה ביום 11.9.08 בקשה לתקן את כתב האישום כשמשמעות התיקון היא להכריז על המבקש כעל סוחר סמים באם יורשע ולחלט את הג'יפ נשוא הבקשה. משמע, שבעת הגשת תגובת המשיבה לביהמ"ש לא ניתן היה לבקש את חילוט הרכב לפי סעיף 36א.(ב) כל עוד ביהמ"ש לא אישר את תיקון כתב האישום.

3.         את המסגרת הנורמטיבית לחילוט רכוש שנתפס בקשר לעבירות לפי פקודת הסמים המסוכנים (נוסח חדש) התשל"ג-1973 (להלן- " הפקודה") קובע סעיף 36א. לפקודה.

הסעיף הרלוונטי לענינינו עליו סומכת המשיבה הינו סעיף 36א(ב) לפקודת הסמים הקובע "בית המשפט שהרשיע אדם בעבירה של עסקת סמים והוכח לו כי הנידון הפיק רווח ממעבירה של עסקת הסמים, או שהיה אמור להפיק רווח, מן העבירה כאמור, יקבע בהכרעת הדין, על פי בקשת תובע, שהנידון הוא סוחר סמים, ומשעשה כן - יצווה בגזר הדין, כי בנוסף לכל עונש יחולט כל רכוש של הנאשם, שהושג בעבירה של עסקת סמים, אלא אם כן סבר שלא לעשות כן, מנימוקים מיוחדים שיפרט".

תפיסת הרכב על ידי המשיבה בשלב זה נועדה להבטיח חילוטו העתידי אם וכאשר יורשע המבקש מכח סעיף 36א.(ב) לפקודה. המשיבה לא טענה כי הרכב דרוש כראיה בתיק או בשל עילה אחרת המאפשרת תפיסת רכוש לפי סעיף 32 לפקודת סדר הדין הפלילי (מעצר וחיפוש) [נוסח חדש], התשכ"ט-1969.

הנימוק היחידי של המשיבה לאי החזרת התפוס מקורו בכוונה לבקש חילוטו אם וכאשר יכריז ביהמ"ש על המבקש כסוחר סמים. כדי להבטיח חילוט הרכב שנתפס היה על המשיבה לפעול על פי הוראות סעיף 36ו. לפקודת הסמים, שענינו סעדים לחילוט רכוש הקובע לאמור:

"(א) הוגש כתב אישום או הוגשה בקשה לחילוט אזרחי, רשאי בית המשפט, על פי בקשה חתומה בידי פרקליט מחוז המפרטת את הרכוש שאת חילוטו מבקשים, לתת צו זמני בדבר - מתן ערבויות מטעם הנאשם, או אדם אחר המחזיק ברכוש, צוי מניעה, צוי עיקול או הוראות בדבר צעדים אחרים שיבטיחו את האפשרות של מימוש החילוט, לרבות הוראות לאפוטרופוס הכללי או לאדם אחר בדבר ניהול זמני של הרכוש (להלן בסעיף זה - צו זמני); לענין זה, "בית המשפט" - בית המשפט המחוזי שלפניו הוגשו כתב האישום או התובענה, לפי הענין;

לא מצאתי ממש בהתנגדות המשיבה לבקשה להחזרת תפוס משלא נקטה בפעולות הנדרשות לפי סעיף 36ו. לפקודת הסמים.

אין לי אלא לחזור על הקביעה של כב' השופטת פרוקצ'יה בבש"פ 342/06 חב' לרגו עבודות עפר בע"מ נ' מדינת ישראל, תק-על 2006(1)3416: " עקרונות הדין בדבר תפיסת חפצים בידי המשטרה מחייבים החלת אמות מידה חוקתיות ביישומם. פירוש הדבר, כי חייב להימצא מקור סמכות לעצם תפיסת חפץ בידי המשטרה. מקור כזה עשוי להישען על טעם מניעתי; על צפי בדבר חילוטו בתום המשפט; או על הצורך בו כראייה במשפט. קיומו של מקור סמכות לתפיסת החפץ מלכתחילה אינו מצדיק בהכרח את המשך החזקתו לאורך זמן, ויש לבחון האם מתקיימת עילה להמשך תפיסתו בחלוף זמן ואם כן, האם קימת "חלופת תפיסה" נאותה, העשויה להגשים בעת ובעונה אחת להגשים את תכלית התפיסה בלא פגיעה בלתי מידתית בבעל הקנין. מקום בו ניתן למצוא נוסחת איזון נאותה כאמור, ראוי להחילה, תוך שחרור התפוס אגב קביעת תנאים מידתיים הולמים להגשמת תכלית משולבת של הגנה על האינטרס הציבורי ושמירה על זכויות הפרט".

בנסיבות הענין, משלא נקטה המשיבה, כאמור, בהליכים לפי סעיף 36ו. לפקדות הסמים,  נראה לי לאמץ את הצעתו של ב"כ המבקש ולשחרר הרכב בתנאים המוצעים על ידו: