ביה"ד: דרישת סף לתעודת מומחה במכרז לתפקיד רפואי הינה החלטה סבירה

השופטת ורדה וירט-ליבנה

1.         בערעורים שבפנינו עומדת לדיון שאלת היקף סמכותה של המדינה בקביעת דרישות סף במכרזים המפורסמים על ידה בכלל, ובאשר למכרז מושא הערעור שבפנינו, בפרט.

הסוגיה העיקרית אשר עומדת בפנינו בערעורים הינה האם דרישת סף לתעודת מומחה, שנכללה במכרז שפרסמה נציבות שירות המדינה (להלן גם הנציבות) לתפקיד הרופא הראשי וראש היחידה לשירותים רפואיים באגף שיקום נכים במשרד הביטחון (להלן גם האגף) עומדת בתנאי המשפט המנהלי ומשפט העבודה.

האגף מעניק שירותים לנכים אשר הוכרו על ידי האגף מכוח חוק הנכים (תגמולים ושיקום), תשי"ט-1959 [נוסח משולב]. הרופא הראשי באגף נושא בסמכות המקצועית הבכירה בנושא הטיפול הרפואי שניתן לנכים, ובין תפקידיו הוא נושא באחריות כוללת על הרופאים המועסקים באגף ועל ניהול ותפעול השירות הרפואי שניתן לנכים, אחראי על קביעת מדיניות ואפיון שירותי הבריאות אשר מעניק האגף, והוא בעל סמכות להחליט בנושאים חריגים המחייבים שיקול דעת רפואי-מקצועי.

תחת הרופא הראשי מכהנים סגנו, רופאים מרחביים ורופאים מחוזיים. בנוסף קיימים באגף תפקידים של יו"ר ועדות רפואיות וממונה על ועדות עליונות. תפקידם של הרופאים באגף הינו מינהלתי-רפואי, וכולל ניהול תיקם הרפואי של הנכים וליוויים לאורך תהליך השיקום לרבות מעקב רפואי ומתן הפניות לרופאים מומחים ולבדיקות שונות. אופי העבודה באגף דורש שילוב של תחומי רפואה, משום שהנכים סובלים מסוגי פגיעה שונים.

2.        המכרז מושא הערעור, לתפקיד הרופא הראשי, פורסם ביום 14.12.07 וזכה בו ד"ר עידו כץ, סגן מנהל בית החולים "אסף הרופא", מומחה בתחום הריאות (להלן גם ד"ר כץ,  המשיב הפורמלי בתיק עע 388/08). בתנאי הסף למכרז פורסמה דרישה של תעודת מומחה, אשר מהווה את עיקר המחלוקת בין הצדדים.

            בית הדין האזורי בתל-אביב (השופטת סיגל דוידוב-מוטולה; עב 3631/08) קיבל באופן חלקי את תביעתם של המערערים בתיק עע 382/08 (להלן גם הרופאים) כך שהורה על ביטולו של המכרז כפי שפורסם והחזרתו לנציבות על מנת שתבחן מחדש את תנאי הסף שנקבעו במכרז ותנסחם בהתאם. שני הצדדים הגישו ערעור, כל אחד מטעמו, על פסק דינו של בית הדין האזורי. הערעורים נדונים בפנינו במאוחד.

            להלן עיקר עובדות המקרה :

3.         הרופאים מועסקים באגף בתפקידים שונים מזה שנים רבות. ד"ר נוגה בן מנחם עובדת באגף מזה כ-14 שנים ומכהנת משנת 2005 כרופאת מרחב מרכז, ד"ר אדם אילן עובד באגף מזה כ-22 שנה ומכהן משנת 2004 כרופא מרחב צפון, וד"ר פנחס כץ עובד באגף מזה כ-15 שנה ומכהן מאז שנת 1994 כרופא מחוז תל-אביב.

            כאשר התקבלו הרופאים לעבודה באגף, הובהר להם על ידי ד"ר דן דולפין, הרופא הראשי המכהן באגף (להלן גם ד"ר דולפין), כי באותה העת לא היתה דרישה לתעודת מומחה על מנת להתקבל לעבדה ולמלא תפקידים שונים באגף. מעבר לכך, אין חולק כי אין תחום מומחיות ספציפי כלשהו הרלוונטי לעבודת האגף, וכי אין מומחיות בתחום השיקום.

4.         בשנת 2002 מונה מר יעקב ברגר (להלן גם מר ברגר) לתפקידו כמשנה לנציב שירות המדינה והממונה על מערכת הביטחון בנציבות. לאחר כניסתו לתפקיד החליט מר ברגר להוסיף דרישת מומחיות למכרזים לכל תפקידי הרופאים באגף. נסיבות קבלת ההחלטה שנויות במחלוקת בין הצדדים, אולם הדרישה לתעודת מומחה הוספה בפועל למכרזים באגף כתנאי סף רק בשנת 2005. מר ברגר העיד כי הוא התייעץ בעניין עם סגן הנציב למערכת הבריאות והביטחון ועם סמנכ"ל וראש אגף תכנון ובקרה במשרד הביטחון.

5.         בין לבין, בשנת 2003, הגישו 22 מרופאי האגף וביניהם הרופאים המערערים בתיק עע 382/08 תביעה לבית הדין האזורי נגד המדינה כנגד ביטול ההסדר המאפשר להם לצאת ליום השתלמות שבועי בבתי חולים (להלן גם תביעת ההשתלמויות). בחודש אוגוסט 2004 מחקו 22 מהתובעים את תביעתם, וביניהם הרופאים, כאשר סיבת המחיקה האמיתית שנויה במחלוקת בין הצדדים. על פי טענת הרופאים, אשר מוכחשת על ידי הנציבות, הם מחקו את התביעה על סמך הבטחה מאת מר ברגר שהועברה להם על ידי ד"ר דולפין, לפיה אם יוותרו על התביעה הם יוכלו לגשת למכרזי האגף גם ללא תעודת מומחה. יצוין, כי סיבת המחיקה כפי שנרשמה בפרוטוקול בית הדין היתה: " מסע לחצים... תוך איומים מרומזים על כך שהמשך ניהול התביעה... יביא לאי חידוש חוזים אישיים ולאי מתן קביעות ותקנים".

            בסמוך לאחר מכן פורסם מכרז לתפקיד הממונה על הוועדות הרפואיות, בו לא נכלל תנאי סף לתעודת מומחה. הצדדים חלוקים ביניהם בשאלה האם עובדה זו מצביעה על קיומו ויישומו של ההסכם הנטען בגין מחיקת תביעת ההשתלמויות.

6.         ביום 17.1.05, לפני פרסום מכרזים למשרות רופאים מרחביים באגף, שלח פרופ' ברטוב, יו"ר ארגון רופאי המדינה (להלן גם פרופ' ברטוב) מכתב לד"ר דולפין בו הוא מבהיר בשם ארגון רופאי המדינה כי למכרזים למשרות רופאים באגף רשאים לגשת גם רופאים בעלי ותק של 5 שנים לפחות באגף גם ללא תעודת מומחה.

בתגובה לכך, הוציאה גב' גונן אשרי, סגניתו של ד"ר ברגר, ביום 8.2.05 הנחיה לפיה אושרה התמודדות רופאי האגף במכרז הקרוב לתפקיד רופאים מרחביים, ונמסר כי " לגבי מכרזים נוספים בעתיד, ייבחן אישור זה מחדש". ד"ר בן מנחם התמודדה במכרז למשרת רופא מרחבי שפורסם בחודש מרץ 2005 וזכתה בו, כאשר אין בידה תעודת מומחה.

כשנה לאחר מכן פורסם מכרז נוסף לתפקיד ממונה על ועדות עליונות אשר דרש תחומי מומחיות  ספציפיים, ואליו לא ניגשו הרופאים הוותיקים באגף אשר אינם מומחים.

7.        בשנת 2007, לקראת פרסום המכרז מושא ערעור זה, לתפקיד הרופא הראשי וראש היחידה לשירותים רפואיים באגף, התקיימה חלופת מכתבים בין פרופ' ברטוב למר ברגר. פרופ' ברטוב הדגיש את עמדת ארגון רופאי המדינה לפיה רשאים לגשת למכרז גם רופאים ותיקים אשר אין בידם תעודת מומחה. מר ברגר ציין לעומת זאת במכתבו מיום 11.11.07 כי אמנם בעבר סוכם "לפנים משורת הדין" לאפשר לרופאים כאמור להגיש מועמדות במכרזים כאשר מדובר בקידום של רמה אחת מעל דרגתם, אולם הדגיש כי " מעולם לא דובר ולא סוכם עמנו לאפשר מועמדות של רופא שאינו מומחה למשרת הרופא הראשי ואין לנו כוונה לאשר זאת". פרופ' ברטוב כתב בתגובה כי לא היתה הסכמה להגבלת המשרות כאמור, וביקש לשוב ולשקול מועמדותם של רופאים ותיקים באגף אשר מכהנים במשרה בכירה מעל 10 שנים כקבוצה ייחודית של רופאים לצורך המכרז.

8.         ביום 14.12.07 פורסם המכרז לתפקיד הרופא הראשי באגף. בין תנאי הסף במכרז הופיעה הדרישה לתעודת מומחה. למרות חלופת מכתבים שהתנהלה סביב תנאי מכרז זה, דבקה הנציבות בהחלטתה לדרוש תעודת מומחה במכרז. גב' גונן אשרי, במכתבה מיום 10.1.08, דחתה בקשה של עו"ד משה קופרשטיין, בשם ארגון עובדי משרד הביטחון, לאפשר לעובדים הותיקים להשתתף במכרז על אף שאין בידם תעודת מומחה, ופירטה את שיקוליה של הנציבות בעניין כך:

"רופאי אגף השיקום כאמור בפנייתך, עוסקים בסוגי פגיעה שונים ונותנים שירות לנכים רבים. לכן, נדרשת מהם רמת מקצועיות גבוהה.