אופן הדיון בתביעה הנוגעת להצעת רכש שנתבע בה סעד של שווי הוגן

השופטת ר. רונן:

1. בפנינו בקשה לדיון חוזר.

הבקשה מתייחסת להחלטה מיום 2.4.2015 בת"צ 44884-03-13 שניתנה במחלקה הכלכלית בבית-המשפט המחוזי בתל אביב (כב' השופטת קרת-מאיר) (להלן: "ההחלטה"), בה אישר  בית-המשפט בקשה להגשת תביעה ייצוגית. הבקשה לאישור תביעה ייצוגית הוגשה על-ידי מי ש הוא המשיב בבקשה הנוכחית (ושיכונה להלן: "המבקש"), נגד מי שהיתה המשיבה בבקשת האישור והיא המבקשת בבקשה לדיון חוזר דנן (והיא תכונה להלן: "המציעה"). עניינה של בקשת האישור בהצעת רכש שהציעה המציעה לבעלי-מניות המיעוט בחברת אלעד קנדה אינק. (להלן: "החברה"). ההצעה התקבלה, ובמסגרת הבקשה נטען כי המחיר שהוצע ושולם לבעלי-המניות בחברה היה נמוך משווין ההוגן של המניות.

העובדות

2. החברה התאגדה ביום 23.12.2009 בקנדה.

ביום 23.8.2010 פרסמה החברה תשקיף הנפקה בבורסה לניירות-ערך בתל-אביב, במסגרתו הוצעו לציבור בישראל 137,500 יחידות של ניירות ערך. כל יחידת ניירות-ערך שהוצעה לציבור כללה מניה רגילה של החברה; כתב אופציה (סדרה 1) שהיה ניתן למימוש למניה אחת רגילה של החברה כנגד מחיר מימוש; וכתב אופציה (סדרה 2) שניתן היה למימוש למניה אחת רגילה של החברה כנגד מחיר מימוש.

3. המציעה טענה בתשובתה לבקשת האישור בין היתר כי בתשקיף ניתנה התחייבות שאפשרה בתנאים מסוימים למחזיקי האופציות (סדרה 1) למכור את האופציות הללו לבעלת השליטה בחברה, במחיר המבטא את ההפרש בין מחיר המניה בשוק לבין תמורת מימוש האופציה, ועד לסך של 6.3 ₪ לכל כתב אופציה (ר' ס' 12 לתצהירו של מר שניצר מטעם המציעה). מדובר – כך טענה המציעה – בהטבה המהווה למעשה מעין "כיסוי ביטוחי" לרוכשי האופציות (סדרה 1).
4. ביום 31.8.2010 השלימה החברה את תהליך הנפקת המניות הרגילות שלה ורישומן למסחר בבורסה לניירות-ערך בתל אביב. המחיר בו נסחרה מנית החברה בבורסה היה במגמת ירידה ממועד ההנפקה, ומחזורי המסחר בה לא היו משמעותיים.
5. ביום 24.8.2012 פרסמה החברה הודעה כי בעלת השליטה בה חברת El-Ad group Ltd. (להלן: "בעלת השליטה" או "אלעד גרופ"), בוחנת אפשרות של ביצוע הצעת רכש של ניירות-ערך מסוימים של החברה. ביום 2.11.2012 התאגדה המציעה בקנדה כחברה פרטית בשליטת אלעד גרופ – השולטת כאמור בעקיפין גם בחברה.
6. ביום 5.11.2012 פרסמה החברה דיווח מיידי לציבור במסגרתו היא עדכנה כי בעלת השליטה הודיעה שהיא מתכוונת לפרסם באמצעות המציעה מפרט הצעת רכש רגילה לכתבי האופציה מסדרה 1 של החברה במחיר של 6.42 ₪.

ביום 10.11.2012 פרסמה החברה דיווח מיידי לפיו החברה קבלה מפרט הצעת רכש רגילה לרכישת כתבי האופציה מסדרה 1 על-ידי המציעה. ביום 28.11.2012 פרסמה המציעה דיווח מיידי על תוצאות הצעת הרכש לפיו שיעור ההיענות להצעה עמד על 95.8% מהניצעים.

7. ביום 3.12.2012 פרסמה החברה דיווח מיידי לציבור כי התקבל בחברה מפרט הצעת רכש מלאה מאת המציעה, לרכישת 12,765,000 מניות רגילות של החברה תמורת סכום של 14.78 ₪ למניה. ביום 27.12.2012 פרסמה החברה דיווח מידי נוסף בו היא עדכנה כי ביום 27.12.2012 הודיעה לה המציעה שמפרט הצעת הרכש המלאה תוקן באופן שבו מחיר הצעת הרכש יעמוד על סך של 16.6 ₪ למניה. יוער כי במבוא למפרט הצעת הרכש כמו גם בסעיף 10.6 בה, ציינה המציעה כי בהתאם להוראות ס' 338(ג) לחוק החברות, מציע שנענה להצעה לא יהיה זכאי לסעד הערכה מכוח ס' 338 לחוק.

נכון למועד פרסום מפרט הצעת הרכש, כ-88.7% ממניות החברה הוחזקו על-ידי בעלת השליטה יחד עם גופים הקשורים אליה. המציעה החזיקה ב-9,174,908 כתבי אופציה (סדרה 1) הניתנים למימוש למספר זהה של מניות המהוות 7.51% מהון המניות המונפק והנפרע של החברה. הצעת הרכש כוונה לבעלי מניות מהציבור ומשקיעים מוסדיים שהחזיקו ביתרת מניות החברה, בשיעור של 11.3%.

ביום 7.1.2013 פורסם דיווח מיידי על תוצאות הצעת הרכש, ממנו עולה כי ניתנו הודעות קיבול של כ-78% מהניצעים, המחזיקים בכ-9.07% ממניות החברה. לאור התוצאות הללו, בוצעה רכישה כפויה של 2,947,364 מניות של החברה שבגינן לא התקבלה הודעת קיבול.

8. ביום 3.12.2012, ובמקביל להצעת הרכש של מניות החברה, פרסמה החברה דיווח מיידי נוסף בו היא דיווחה כי התקבל אצלה מפרט הצעת רכש נוסף של המציעה, לרכישת כתבי אופציה מסדרה 1 של החברה (יתרת כתבי האופציה של נרכשו במסגרת הצעת הרכש הראשונה לכתבי האופציה של החברה). להצעה זו הושג שיעור היענות של 75% מהניצעים ולכן פעלה המציעה לרכישה כפויה של כלל כתבי האופציה סדרה 1 של המציעים שלא נענו להצעה.
9. ביום 8.1.2013 פרסמה הבורסה הודעה בדבר רכישת מניות החברה בידי הציבור ומחיקת החברה מהמסחר. המבקש הוא אחד מבעלי-המניות שמניותיהם נרכשו במסגרת הצעת הרכש בכפייה.

העדויות

10. המבקש הגיש תצהיר בתמיכה לבקשת האישור. בנוסף נתמכה בקשת האישור בחוות-דעת מומחה של הגב' דיאמנדי (להלן: "דיאמנדי").