ריצוי מאסר בעבודות צבאיות למורשע בסירוב לעבור בדיקה לגילוי סמים ובאי קיום הוראות המחייבות בצבא

1. המשיב הואשם בבית הדין קמא בעברה של החזקת סם מסוכן, לפי סעיף 7(א) ו-(ג) סיפא לפקודת הסמים המסוכנים [נוסח חדש], התשל"ג-1973, ובעברה של סירוב להיבדק לשם גילוי שימוש בסמים מסוכנים, לפי סעיפים 127א ו-250א לחוק השיפוט הצבאי, התשט"ו-1955. נטען כי ביום 25 ביולי 2006 בסמוך למועדון באילת החזיק קופסת סיגריות, ובה שתי סיגריות מגולגלות, ובהן סם מסוג קנאביס (חשיש) במשקל כולל של 0.99 גרם. עוד נטען כי בחקירה שהחלה בעקבות החשד להחזקת סם הצטווה המשיב כדין למסור דגימת שתן וסירב לעשות כן. המשיב כפר באשמות. במשפט נשמעו ראיות התביעה ולאחר מכן, לבקשת המשיב, פטר אותו בית הדין קמא מלהשיב לאשמה של החזקת סם מסוכן וזיכה אותו מעברה זו. בעקבות כך חזר בו המשיב מכפירתו בעברה של סירוב להיבדק ובה הורשע. בית הדין קמא הטיל על המשיב חודש מאסר מותנה. בית הדין קמא ציין בגזר הדין כי נמנע מלפגוע בדרגתו של המשיב משהושגה "בשירות מפרך" ומשום שבשל הפרשה דנן נמנע ממנו להיות מוכשר לקצונה. בית הדין קמא ציין כי לא הטיל על המשיב קנס בשל קשייו הכלכליים.

2. התביעה הצבאית ערערה על זיכויו של המשיב מן העברה של החזקת הסם ולחילופין על קולת עונשו.

3. בעקבות הערותינו באו הצדדים להסכמה, שבמסגרתה עתרו כי חלף הזיכוי מעברת ההחזקה יורשע המשיב בעברה של אי קיום הוראות המחייבות בצבא, וכי חלף עונש המאסר המותנה שהוטל עליו בבית הדין קמא יוטלו על המשיב 23 ימי מאסר שירוצו בעבודה צבאית, שני חודשי מאסר מותנים והורדה לדרגת רב"ט. הצדדים הסכימו כי העבודה תרוצה באופן שלא ייפגעו הלימודים שבהם התחיל המשיב לאחרונה.

4. מצאנו את הסכמת הצדדים סבירה וראויה בנסיבות, בשים לב למרקם הראייתי, לנסיבות ההחזקה, כפי שהתבררו מחומר הראיות שבא בפני בית הדין קמא, לשירותו הטוב כלוחם, למועדן של העברות ולכך שהמשיב סיים זה מכבר את שירותו הצבאי והוא בונה את חייו כאזרח. אנו רואים, על כן, לאמץ את הסכמת הצדדים.

5. הערעור מתקבל במובן זה שבנוסף להרשעתו של המשיב בעברה של סירוב להיבדק לשם גילוי שימוש בסמים מסוכנים וחלף זיכויו מעברת החזקת הסם, מורשע המשיב בעברה של אי קיום הוראות המחייבות בצבא, לפי סעיף 133(א)(1) לחוק השיפוט הצבאי, התשט"ו-1955, שעניינה הפרת הוראות פקודת מטכ"ל 33.0111, בכך שהמשיב החזיק קופסת סיגריות, ובה שתי סיגריות מגולגלות שנמסרו לו על ידי אדם אחר והכילו קנאביס (חשיש) במשקל 0.99 גרם נטו. על פי ההסכמה מוטלים על המשיב עשרים ושלושה (23) ימי מאסר בפועל, שירוצו בעבודה צבאית, שני חודשי מאסר על תנאי לשנתיים שלא יעבור עברות של שימוש בסם מסוכן או החזקתו או עברה של סירוב להיבדק לשם גילוי שימוש בסמים מסוכנים. המשיב מורד לדרגת רב"ט.

6. לאחר שהודיעו הצדדים על ההסכמה שגיבשו, ראינו להפנות את המשיב אל הממונה על העבודה הצבאית כדי שתחווה דעתה אודות המערער ותמליץ על מקום העבודות ותנאיהן. הממונה המליצה כי המשיב יועסק בעבודה צבאית בימים א', ב', ד' וה' (על פי הסכמת הצדדים) בין השעות 14:00-9:00. התביעה הצבאית תהתה, בפנייה כתובה, על שום מה המליצה הממונה על מספר שעות עבודה מצומצם. התביעה ביקשה כי תתקבל הבהרה מאת הממונה. הממונה כתבה כי המליצה כך "על מנת שיוכל [המשיב] לעמוד בתנאים ובמגבלות הכרוכות בעבודה צבאית". הממונה הוסיפה כי זו המלצתה לאור התרשמות מקצועית "ומתוך מגמה להבטיח את ריצוי עונשו באופן מלא ותקין", וכי ההחלטה מסורה, בסופו של דבר, לבית הדין. התביעה סבורה כי זו תשובה חסרה. הסנגור המלומד, מצדו, סבור כי אין להתערב בהמלצות הממונה, אלא אם הן בלתי מידתיות וחורגות באופן קיצוני מן הראוי, ואין אלה הדברים כאן, להשקפתו.

7. אכן, הממונה ממליצה ובית הדין מחליט (ראו ע/84/05 סמל עמר נ' התובע הצבאי הראשי (2005)). התנאים שהומלצו הם אכן תנאים מקלים למדי, אולם חזקה על הממונה, שלה הידע והניסיון בעניין העסקה בעבודה צבאית, כי שקלה עניינו של המשיב לגופו, על פי נתוניו האינדיבידואליים (כגון מקום מגוריו המרוחק), בגבשה את המלצתה. לא מצאנו, על כן, לסטות מן ההמלצה.

8. המשיב ירצה, אפוא, את המאסר בעבודה צבאית במחנה שנלר בירושלים, בתנאים שהומלצו על ידי הממונה בחוות דעתה מיום 24 ביוני 2008. המשיב יתייצב לתחילת ריצוי העונש ביום 10/7/2008, עד השעה 10:00 אצל רמ"ד שיקום במקמצ"ר.

ניתן והודע היום, ו' בתמוז התשס"ח‏, 9 ביולי 2008‏, בפומבי ובמעמד בעלי הדין.

         ______________        ______________        ______________

                      אב"ד                                 שופט                                 שופט

חתימת המגיה: _________________                      העתק נאמן למקור
                                                                                             רס"ן נילי שרעבי-בלומנטל
תאריך: ______________________                       ק' בית הדין