ת"א
בית המשפט המחוזי תל אביב- יפו
|
18327-12-11
30/04/2013
|
בפני השופט:
חאלד כבוב
|
| - נגד - |
התובע:
כמיפל בע"מ
|
הנתבע:
ניאופרם השקעות 1966 בע"מ
|
| פסק-דין |
- התובעת היא חברה בה רוב מכריע של מניות המיעוט מוחזק בידי הנתבעת, חברה המתחרה בה שאינה מסתירה את חוסר שביעות רצונה מהדרך בה מנוהלת החברה, ואת רצונה לרכוש את החברה מבעלי השליטה הנוכחיים שלה. מספר שאלות דורשות הכרעה בענייננו:
- בבואה של החברה לאשר עסקה מהותית עם בעל השליטה בה - מה יהיה מעמדה של החברה המתחרה במסגרת אישור העסקה באסיפה הכללית?
- האם ניתן לקבוע אפריורית שאין למנות את קולות מחזיקת רוב מניות המיעוט במסגרת הקולות שאינם נגועים בעניין אישי, או שמא יש להמתין בעניין זה עד לאחר ההצבעה באסיפה הכללית?
- כמו כן, כיצד ניתן לעבור את משוכת אישור האסיפה הכללית במסגרת האישור המשולש הנדרש לפי חוק החברות, כאשר בידי הציבור שאין לו עניין אישי בעסקה נמצאים פחות מ-2% מזכויות ההצבעה בחברה?
הרקע לתביעה
- התובעת, כמיפל בע"מ (להלן: "
כמיפל" או "
החברה") היא חברה ציבורית שניירות הערך שלה נמחקו ממסחר בבורסה. תחום פעילותה של כמיפל הוא ייבוא, הפצה, מכירה ושיווק של תרופות ומוצרים רפואיים וקוסמטיים שונים שמיועדים בעיקר למכירה בבתי מרקחת ומוסדות רפואיים למיניהם.
- הנתבעת, ניאופרם השקעות 1996 בע"מ (להלן: "
ניאופרם"), חברה פרטית, היא חברת אם לקבוצת חברות בתחום הפארמסוטיקה. מאז שנת 2005, מחזיקה ניאופרם 100% מהון המניות של חברת פרומדיקו בע"מ (להלן: "
פרומדיקו"), שגם היא עוסקת ביבוא, מכירה ושיווק של תרופות, מוצרים רפואיים ומוצרים קוסמטיים שונים, שלקוחותיה הם מרפאות, בתי מרקחת, קופות חולים ועוד.
- במהלך חודש אוקטובר 2009 רכשה ניאופרם, אשר עד לאותו מועד החזיקה 3.9% מהון המניות בכמיפל, את כל החזקותיו של בית ההשקעות פסגות (להלן: "
פסגות") בכמיפל, כ- 6.26% ממניות כמיפל. בכך, הפכה ניאופרם לבעלת מניות מהותית בחברה, שמחזיקה 10.16% ממניותיה.
- החזקותיה של פסגות, גוף מוסדי, היו למעשה רוב החזקות הציבור. כך, שרכישת המניות על ידי ניאופרם צמצמה את אחוז בעלי המניות מקרב הציבור בחברה. לאחר הרכישה, ועד לעת הזו, מצבת ההחזקות בחברה היא כדלקמן:
§ איתן גל (מניות שבבעלותו באופן ישיר או בבעלות אמו)- 84.8%
§ ניאופרם - 10.2%
§ ציבור - 5.5% (מתוכם כ-3.5% בידי מר בן הרוש, אודותיו יורחב בהמשך)
- לאור חלוקת ההחזקות הנ"ל, ובהתאם ל"כללי השימור" בבורסה, עקב העובדה שהציבור החזיק 5% בלבד ממניות החברה, עברו ניירות הערך של החברה ל"רשימת השימור". בהמשך, ביום 20.7.2012, בהתאם לכללים המפורסמים על ידי הבורסה, נמחקו מניותיה של החברה ממסחר.
עסקת לונדי
- חברת לונדי יבוא ושיווק (1992) בע"מ (להלן: "
לונדי") קשורה, החל ממאי 2002, בהסכם הפצה עם כמיפל. במסגרת ההסכם העניקה לונדי לכמיפל את זכויות הייבוא, השיווק, המכירה וההפצה של מוצרי לונדי בישראל. הסכם זה אושר על ידי ועדת הביקורת ודירקטוריון החברה. בנוסף, בינואר 2005 חתמה כמיפל על מתן ערבות בלתי חוזרת כלפי ספק המוצרים העיקרי של לונדי, AVENT (להלן: "
אוונט"), לביצוע כל התחייבותיה של לונדי כלפיו, במסגרת הסכם הפצה בלעדית שבמסגרתו קיבלה לונדי זכויות בלעדיות על מוצרי אוונט בישראל (שני הסכמים אלו, 2002 ו-2005 יקראו להלן יחד: "
עסקת לונדי").
- איתן גל, בעל השליטה בכמיפל, מחזיק 33% ממניות לונדי (להלן: "
גל"). אבי בן הרוש, שמחזיק, כבעל מניות מקרב הציבור 3.56% ממניות כמיפל, מחזיק אף הוא 33% ממניות לונדי (להלן: "
בן הרוש").
- ביום 8.11.2011 הודיעה החברה על זימון אסיפה כללית לשם "אשרור ואישור" עסקת לונדי. זאת, לדרישתה של רשות ניירות ערך, אשר סברה כי מדובר בעסקה חריגה של חברה ציבורית עם בעל השליטה בה, שלשם אישורה יש להעבירה במנגנון המשולש הקבוע בחוק, ובכלל זה, לקבל את אישור האסיפה הכללית של בעלי המניות. ביום 11.12.2011 הגישה החברה את התביעה דנא וביום 12.11.2011 הודיעה על דחיית מועד האסיפה הכללית עד לאחר שתינתן הכרעה בתביעה.
הסעדים שהתבקשו
- בתביעתה ביקשה כמיפל כי בית המשפט יצהיר כי ניאופרם הינה בעלת "עניין אישי" באשרור ובאישור עסקת לונדי משנת 2002, וכן בהחלטת החברה להעמיד ערבות בלתי חוזרת לספק העיקרי של אוונט בשנת 2005; וכי לפיכך קולה לא יימנה במסגרת קולות בעלי המניות שאינם בעלי עניין אישי כקבוע בסעיף 275(א)(3) לחוק החברות.
בעלי דין המבקשים הסרת המסמך מהמאגר באמצעות פניית הסרה בעמוד
יצירת הקשר באתר. על הבקשה לכלול את שם הצדדים להליך, מספרו וקישור למסמך. כמו כן, יציין בעל הדין בבקשתו את סיבת ההסרה. יובהר כי פסקי הדין וההחלטות באתר פסק דין מפורסמים כדין ובאישור הנהלת בתי המשפט. בעלי דין אמנם רשאים לבקש את הסרת המסמך, אולם במצב בו אין צו האוסר את הפרסום, ההחלטה להסירו נתונה לשיקול דעת המערכת