תביעה ותביעה שכנגד, בעניין הפרת הסכם, שתוכרע, בשלב ראשון, רק ביחס לתביעה הראשית, לפי החלטה מיום 11/10/09.
התובעת, תאגיד העוסק במתן שירותי רפואה טלפוניים, באמצעות מוקד רפואי (להלן:
"שחל ראשל"צ") טוענת, כי הנתבעת, תאגיד לאספקת שירותים רפואיים (להלן:
"ביקורופא"), הפרה הסכם שנחתם ביניהן בשנת 2005 (להלן: "
מוצג 55").
ביקורופא מודה, כי לא הסכימה להמשיך ולקיים את תנאי מוצג 55, אלא אם כן, תסכים שחל ראשל"צ לשנות את תנאיו וכן, ביקשה לשנות את תנאיו של הסכם נוסף, שנחתם בינה לבין תאגיד בשם "שחל טלרפואה" בע"מ (להלן: "
שחל טלרפואה") (להלן:
"מוצג 56"), אותו היא רואה כחלק בלתי נפרד מן ההתקשרות לפי מוצג 55.
טענת ההפרה מצדה של שחל ראשל"צ, כלפי ביקור רופא, נדחית בשתי ידיים על ידי האחרונה.
זו טוענת, כי שחל ראשל"צ היא שהפרה את תנאי מוצג 55 ואף יש לראותה כמי שהפרה את תנאי מוצג 56, הגם שפורמאלית, אין היא צד לו.
הסיטואציה העובדתית הינה זו: שחל ראשל"צ, שחל טלרפואה וביקורופא, היו כולם תאגידים הקשורים ביניהם בהסכמים למתן שירותים רפואיים, כאשר חברת האם והשליטה בהם הינה שחל טלרפואה.
היחסים ביניהם עוגנו, בין היתר בהסכם מיום 01/01/03 בין שחל ראשל"צ לבין ביקורופא (להלן: "
מוצג 1") ובהסכם מיום 01/01/03 בין שחל טלרפואה לבין ביקורופא (להלן: "
מוצג 2"), המשקפים את הסכמי השירות, שהיו בתוקף משנת 2003 ואילך. לפי הסכמים אלה, התחייבה ביקורופא לספק למנוייה של שח"ל טלרפואה ושל שח"ל רשל"צ שירותים רפואיים, כגון: מידע טלפוני רפואי, ביקורי בית של רופאים, שירותי מעבדה, בדיקות תקופתיות וכיוצא באלה, לפי תעריף של 4 ש"ח בצירוף מע"מ לחודש, עבור כל מנוי, לפי מספר המנויים בפועל בהתאם לדיווחיהן של שח"ל רשל"צ ו/או שח"ל טלרפואה. באותה תקופה, למעשה, מדובר היה בתאגידים בעלי זיקות הדדיות חזקות מאוד שהשפיעו, מן הסתם, על עיצוב יחסיהם המסחריים.
בשנת 2005 נפל דבר, כיוון שהשליטה באחד מהתאגידים, היינו, ביקורופא, הועברה לידיים "זרות", שהיא חברת I.E.Lטלקומוניקציה (להלן:
"טלקומוניקציה"). מדובר היה בעסקה גדולה, שהתמורה בה עמדה, לפי הסכם מיום 03/07/05 (להלן: "
מוצג 7"), על סך של 14,680,000$ וכן, ראה דבריו של העד
ארז נחתומי, שכיהן כסמנכ"ל פיתוח עסקי בשחל טלרפואה ובשחל ראשל"צ (להלן: "
נחתומי") בעמוד 112, לפרוטוקול יום 13/01/11, שורות 20-25:
"... העסקה הכוללת היתה עסקה של למעלה מ-90 מיליון שקל... עם חברת ביקורופא שיש לה מחזור, למיטב זכרוני, ב- 2005 מחזור של כ- 60 מיליון שקל, אנחנו מדברים פה על שני הסכמים שהסדר גודל שלהם היה 1, 1.5 מיליון שקל לשנה".
רכישתה של ביקורופא, הותנתה בשמירת המצב הקיים, כפי שזה בא לידי ביטוי במוצגים 1 ו- 2, כחלק ממוצג 7 והתאמתם לסיטואציה העיסקית החדשה באה לידי ביטוי במוצגים 55 ו- 56. לעניין זה, ראה עדותו של נחתומי, שהעיד, כי המשך קיומה של זיקה עסקית במתן שירותים רפואיים על פי מוצגים 55 ו- 56, היה תנאי לחתימתו של מוצג 7 ולהעברת השליטה בביקורופא לטלקומוניקציה וכך נשמעו דבריו לפרוטוקול (פרוטוקול יום 13/01/11, עמוד 111, שורות 19-20 ועמוד 112, שורות
1-11):
"
ש: לא היתה אופציה כזאת שייחתם רק הסכם אחד בלי ההסכם השני? ...
ת: שחל (הכוונה לשחל טלרפואה י.א) ושחל רשל"צ לא היו חותמות על העסקה אם לא היה ממשיך להינתן השירות לתקופה מסוימת באותם תנאים שבהן היתה העסקה, זה נכון...
ש: ... אם היה מדובר או היה איזה שהיא הצעה שיחתם הסכם אחד בלי השני, אתם לא הייתם הולכים על העסקה, אתם היתם אומרים שזה תנאי ובלעדי התנאי הזה "אני לא ממשיך בעסקה"?
ת: ... אם לא היה נחתם, זה היה בא לידי ביטוי כספי, אז היו צריכים לשלם לנו על העלות החלופית".
עם העברת השליטה בביקור רופא, כאמור לעיל, עברו יחסי הצדדים סוג של טרנספורמציה, הנובעת מן התהליך. בחלקו, בא הדבר לידי ביטוי בשינוי המבנה הטכנולוגי של מאגר הנתונים והדיווחים ההדדיים ביניהם ביחס למנויים הזכאים לשירותים נשוא ההסכמים. לעיין זה ראה עדותו של נחתומיבתצהירו סעיפים 50-53:
"... הצדדים המשיכו גם... לאחר השלמת מכירת מניות ביקורופא בקיום קשר תפעולי ביניהם... במקביל החלו הצדדים להפריד... מערכות מחשוב ובסיסי נתונים ממערכות שביקורופא עשתה בהן שימוש בעת שזו היתה חלק מקבוצת שחל. כחלק מההליך הנזכר של הפרדת המערכות, ובין השאר על מנת ליישם את האמור בהסכם... החלה שחל בהכנת מנגנון "בידקת זכאות"... במהלך הכנת המנגנון... התברר לשחל שבסיס הנתונים שנוהל... על ידי ביקורופא... כולל מספר מנויי טלרפואה הזכאים לשירות ביקורופא, הגבוה משמעותית ממספר מנויי טלרפואה הזכאים בפועל לשירות ביקורופא...".
על דברים אלה חזר נחתומי גם בחקירתו (פרוטוקול יום 13/01/11, עמוד 127, שורות 13-15, 21-24 ועמוד 132, שורות 10-12) וכך נשמעו דבריו לפרוטוקול:
"... ת: ... אחרי המכירה זה המשיך כמו שהיה קודם עד שהתחילו לבצע את הבדיקה כדי להפריד את המערכות ולבדוק את הזכאות...