פסק-דין בתיק עת"מ 55138-02-13

עניינה של עתירה זו הוא בהשגה על תוצאות מכרז שהתפרסם מטעם משרד הביטחון.  עיקר ההשגה הוא בשאלת עמידת הזוכה בדרישות סף למכרז ודרכי הוכחת העמידה בתנאי.

הנסיבות

בשלהי 2012 פרסם משרד הביטחון מכרז לביצוע עבודות גינון ואחזקת בתי קברות צבאיים באזורים שונים של הארץ (להלן: "המכרז").  הלכה למעשה המכרז הוא צרוף של שני מכרזים: "מכרז אחזקה" שעניינו בגינון בתי קברות צבאיים ו - "מכרז מחירים" המתייחס לביצוע עבודות משלימות למכרז האחזקה. מציע רשאי להגיש הצעות למכרזים באזורים השונים של המדינה ובתנאי שכל הצעה תקיף את שני המכרזים גם יחד. זכייה אפשרית רק באזור אחד.

העותר הגיש הצעה למכרז בהקשר לאזורים שונים. גם המשיבה יתדות ניהול פרויקטים ושיפוצים בע"מ (להלן: "יתדות") הגישה הצעה למכרז.

ביום 24.12.12 נפתחה תיבת המכרזים ובדיקת ההצעות העלתה  שבאזור המרכז דורגה הצעת העותר כהצעה השנייה והצעת יתדות כהצעה הראשונה. דוח שהוגש לוועדת המכרזים העלה שיתדות לא הוכיחה עמידה בתנאי סף מסוימים ושניתנה לה אפשרות להגיש מסמכים משלימים להוכחת העמידה בתנאי הסף. עוד התברר שמהצעת יתדות ל"מכרז המחירים" נעדר טופס חתום של מחירים שנקבעו בידי בעלת המכרז.

הבעייתיות בקשר עם הצעת יתדות הוצגה לוועדת המכרזים בדיון ביום 7.1.13. ועדת המכרזים ביקשה שיתדות תציג הבהרות ביחס לעמידה בתנאי הסף. כמו כן התבקשה יתדות להתייחס לעניין מחויבותה ללוח המחירים הקבוע שנספח ל"מכרז המחירים".

ביום 10.1.13 נערכה ישיבה נוספת של ועדת המכרזים שבה התברר לוועדה שיתדות הניחה את הדעת  ביחס לתנאי הסף וביחס למחויבותה למחירי "מכרז המחירים". לפיכך הוכרזה יתדות כזוכה והוא מפני שהצעתה הייתה הטובה ביותר מזווית הבחינה של משרד הביטחון.

העותר ביקש לעיין בפרוטוקולים של ועדת המכרזים ובהצעה הזוכה כדי לבחון אם יש לו השגות בהקשר לתוצאות המכרז. לאחר דין ודברים ממושך למדי, שבמסגרתו קיבל העותר רק חלק ממבוקשו, החליט העותר להגיש את העתירה דנן.

בת בבת עם הגשת העתירה ביקש העותר סעד ביניים של עיכוב מימוש המכרז. סעד כזה לא ניתן, מסיבות של "מאזן הנוחות", אך נקבע מועד דחוף לדיון בעתירה גופה.

עיקר טענות העותר

בפי העותר שלוש טענות עיקריות: (1) אי תקינות המהלך של הצגת מסמכים משלימה; (2) אי עמידה של יתדות בתנאי סף; (3) אי צרוף "מסמך מחירים".

אי תקינות המהלך של הצגת מסמכים משלימה

ועדת המכרזים ראתה לנכון לפנות אל יתדות בבקשה לצרף מסמכים שלא צורפו להצעה במכרז שתכליתם להוכיח עמידה בתנאי סף וקיום דרישת מכרז המחירים.

העותר גורס שתהליך השלמת המסמכים אינו תקין ואסור על פי דיני המכרזים. עמד על כך המלומד ד"ר עומר דקל:

מתן אפשרות למציע להשלים את החסר בהצעתו הינה בעייתית... יש בכך כדי להעניק למציע מרחב תמרון; ירצה - ישלים את החסר שבהצעתו ויחשיב אותה; לא ירצה - ימנע מהשלמת החסר ויגרום בכך לפסילת ההצעה... באפשרות להשלמת החסר יש כדי להעניק למציע יתרון על פני המציעים האחרים... הן בקיומו של מרחב תמרון... והן באפשרות להשלים היבטים של ההצעה לאחר שתיבת המכרז כבר נפתחה [ע. דקל מכרזים כרך ראשון(2004) 598-599; ראו גם עת"מ (חי') 35462-07-11 חברת מוניות מרכז חורב נ' עירית חיפה]

העותר סבור שבנסיבותיו של המכרז דנן אי הגשה במועד, היינו לפני שנפתחה תיבת המכרזים, של המסמכים הנדרשים להוכחת תנאי הסף, פותחת פתח ל"תכסיסנות" מצד בעל ההצעה. שכן מציע רשאי להשתתף במכרזים של אזורים שונים והוא יכול על כן לנקוט "תכסיס" של השמטת מסמך רלבנטי להצעה כדי "לשבת על הגדר" ולבחון באיזה מכרז לאיזה אזור זכייתו כדאית יותר וכך לבטל את ההצעה בכל הנוגע למכרז לא כדאי על בסיס חסר במסמכים רלבנטיים.

אי עמידה של יתדות בתנאי סף

הטיעון המרכזי של העותר נוגע לפגם בהצעת יתדות שעניינו אי קיום תנאי סף. דרישת סף במכרז היא שאחד מבעלי החברה המציעה הוא בעל השכלה והכשרה מקצועית מסוימת בתחום גינון או שתצורף להצעה "תעודה המאשרת כי עובד המועסק בחברתו תקופה שלפחות חצי שנה, בעל השכלה והכשרה מקצועית בתחום הגינון" [סעיף 00.10 פסקה 1.3].

בראשונה, יתדות לא צרפה להצעתה מסמך המוכיח עמידה בתנאי הסף (להלן: "תנאי הניסיון"). בשנייה, לאחר שנשלחה לה בקשה להשלמת הנחוץ, צרפה יתדות מסמכים המעידים כי אחד גיל דנון (להלן: "דנון") הוא בעל הסמכה והכשרה בתחום הגננות ברמה הנדרשת לפי המכרז וכן אישור רואה חשבון משנת 2009 שדנון מועסק משך שנתיים ביתדות בעבודות גינון ופיתוח. בשלישית, לאחר שב"כ העותר היפנה את תשומת לב ועדת המכרזים לכך שאישור רואה החשבון אינו ישים לתקופת המכרז (אישור משנת 2009 הוא אישור שאבד עליו הכלח), התבקשה יתדות להמציא מסמכים נוספים.