עמ"ה
בית המשפט המחוזי תל אביב יפו
|
1094-08,1095-08,57868-11-10,1474-12-10
03/06/2013
|
בפני השופט:
מגן אלטוביה
|
| - נגד - |
התובע:
1. . יחזקאל גוטשל השקעות בע"מ
2. יחזקאל גוטשל
עו"ד עופר אלבוים ושי ארז
|
הנתבע:
פקיד שומה למפעלים גדולים
עו"ד אריק ליס - פרקליטות מחוז תל אביב - אזרחי
|
| פסק-דין |
לפני ערעורים על שומות שקבע המשיב למערערת 1 (להלן:
"המערערת") לשנות המס 2002, 2003 ו - 2004 (עמ"ה 1094/08), ולשנות המס 2005, 2006 ו - 2007 (עמ"ה 57868-11-10) ושומות שקבע המשיב למערער 2 (להלן:
"מר גוטשל") לשנות המס 2002, 2003 ו - 2004 (עמ"ה 1095/08) ולשנות המס 2005, 2006 ו - 2007 (עמ"ה 1474-12-10).
רקע ותיאור המחלוקות
קודם לחודש מאי 2002 החזיק מר גוטשל ב - 75.02% ממניות החברה הישראלית לאשפרה בע"מ, חברה שמניותיה נסחרו בבורסה הישראלית (להלן:
"אשפרה"), ב - 33.79% ממניות טיב תשלובת טכסטיל (1969) בע"מ שמניותיה נסחרו בבורסה הישראלית (להלן:
"טיב") וב - 100% מניותיה של המערערת.
ביום 30.5.2002 התקשר מר גוטשל עם המערערת בהסכם לפיו מכר לה 75.02% מניות אשפרה שהיו בבעלותו (להלן:
"מניות אשפרה") תמורת סך של 39,147,000 ש"ח המשקפים שווי של 3.57 ש"ח למניה (נכון ליום 30.5.2002 עמד שער המניה בבורסה על 2.01 ש"ח).
באותו היום התקשר מר גוטשל עם המערערת בהסכם נוסף לפיו מכר לה 33.79% מניות טיב שהיו בבעלותו (להלן:
"מניות טיב") תמורת סך של 19,818,000 ש"ח המשקפים שווי של 11.18 ש"ח למניה (נכון ליום 30.5.2002 עמד שער המניה בבורסה על 2.7 ש"ח).
למימון רכישת מניות אשפרה וטיב נטלה המערערת שתי הלוואות בנקאיות בסכום כולל של כ - 59,000,000 ש"ח (להלן:
"ההלוואות"). בשנת 2003 נפרעו ההלוואות על ידי מר גוטשל ובפנקסי המערערת נרשמה יתרת זכות לטובת מר גוטשל בסך כ - 63,406,000 ש"ח נכון ליום 31.12.2003.
ריווח ההון שצמח למר גוטשל ממכירת מניות אשפרה וטיב דווח למשיב כרווח פטור ממס מכוח הוראות צו מס הכנסה (פטור ממס על רווח הון ממכירת מניות), התשמ"ב - 1981 (להלן:
"צו הפטור") והוראות סעיף 21א לחוק עידוד התעשייה (מסים), התשכ"ט - 1969, (להלן:
"חוק העידוד").
בשנים 2004- 2006 קיבלה המערערת דיבידנדים בסך כ - 19,617,000 ש"ח מטיב ומאשפרה. סכום זה התקבל אצל המערערת בפטור ממס מכוח הוראות סעיף 126 (ב) לפקודת מס הכנסה [נוסח חדש], התשכ"א - 1961 (להלן:
"הפקודה"). סכום זה העבירה המערערת למר גוטשל כנגד הקטנת יתרת הזכות שנרשמה לטובתו בשנת 2003.
בשנים 2005 - 2007 קיזז מר גוטשל הפסדים שנוצרו לו מהשכרת בניין בדרך פתח תקווה 80 בתל אביב שהיה בבעלותו (להלן:
"הבניין"), מהכנסות שהיו לו מהשכרת נכסים אחרים.
המשיב לא השלים עם דיווחי המערערת ומר גוטשל וקבע כי כספי הדיבידנדים שהועברו מהמערערת למר גוטשל חייבים במס. כן קבע כי מר גוטשל אינו זכאי לקזז את ההפסדים שהיו לו מהשכרת הבניין מהכנסות שהיו לו מנכסים אחרים. בהודעה המפרשת את נימוקי השומה לשנים 2002-2004, טוען המשיב (פרק ב 1):
"...ביצוע העסקאות באופן שנעשו, נועד להפחית את חבות המס בעתיד של היחיד בצורה בלתי נאותה, כך שהן יוצרות בידי היחיד, לכאורה, את שני יתרונות המס המפורטים להלן:
א. יצירת "מחיר מקורי" חדש, כהגדרתו בסעיף 88 לפקודה, למניות אשפרה ולמניות טיב תשלובת טקסטיל, הגבוה מהמחיר המקורי לאותן מניות אילולא בוצעה העסקה והגבוה משמעותית משווין בבורסה. וזאת, כאשר עסקת המכירה איינה כרוכה בחבות מס.
ב. יצירה של יתרת זכות בספרי המערערת בסך של 63,406 אלפי ש"ח. יתרת הזכות מאפשרת משיכת דיבידנדים מחברות אשפרה וטיב תשלובת טקסטיל, עד לידיו של היחיד, ללא חבות במס (עד לכיסוי יתרת הזכות). בדרך זו הועברו וצפויים להיות מועברים בעתיד דיבידנדים מאשפרה ומטיב תשלובת טקסטיל לידי המערערת בפטור ממס, בהיותן דיבידנד בין חברתי (כהוראת סעיף 126 (ב) לפקודה), ואלו ימשכו בידי היחיד כהחזר חובה של המערערת בגין הלוואת הבעלים שניתנה לה בידי היחיד לצורך מימון העסקאות. כך, תחת חבות מס במשיכת דיבידנד בידי היחיד מאשפרה ומטיב תשלובת טקסטיל, עובר לביצוע העסקאות, מאפשרות העסקאות משיכת דיבידנד מאשפרה ומטיב תשלובת טקסטיל בידי היחיד בפטור ממס.
...יש להתעלם מהעסקאות, בהיותן עסקאות מלאכותיות שמטרתן העיקרית הינה הימנעות ממס או הפחתת מס בלתי נאותה כאמור בסעיף 86 לפקודה, ולראות, לצרכי מס, את היחיד כאילו נותר הבעלים של מניות אשפרה וטיב תשלובת טקסטיל. בהקשר זה... היחיד ממשיך להחזיק במניות אשפרה וטיב תשלובת טקסטיל, כפי שהחזיק בהן עובר לביצוע העסקאות. השינוי מאחזקה במישרין בידי היחיד לאחזקה בעקיפין באמצעותה של המערערת, אין בו כל שינוי כלכלי ממשי, ואין בו להצביע על עסקה בעלת משמעות כלכלית, למעט יתרונות המס (הבלתי נאותים), הכרוכים בה.
...
אי לכך קבע המשיב בצו, כי יש להתעלם מביצוע העסקאות. הפועל היוצא מעמדתו של המשיב הינו כדלקמן:
א. לכשתמכור המערערת את מניות אשפרה ו/או טיב תשלובת טקסטיל, יראה המשיב את רווח ההון ממכירה זו כרווח הון שנוצר בידי היחיד. ובחישוב רווח ההון, יראה המשיב את עלות מניות אשפרה ו/או טיב תשלובת טקסטיל כאותה עלות שהייתה נקבעת אילו נמכרו המניות על ידי היחיד.
ב. יש לראות את הדיבידנדים שחולקו בשנת 2004 ע"י חברת טיב תשלובת טקסטיל וכן את הדיבידנדים שיחולקו בעתיד ע"י חברת אשפרה ו/או ע"י חברת טיב תשלובת טקסטיל, כדיבידנדים שנתקבלו ושיתקבלו בידי היחיד, וחייבים במס בידיו".
המערערים אינם משלימים עם קביעות המשיב. לטענתם ביסוד העברת מניות אשפרה וטיב למערערת עמדו השיקולים הכלכליים שלהלן: