א. בפנינו שני ערעורים שהדיון בהם אוחד על פסק דינו של בית משפט השלום בעכו (כב' השופט מר שמעון שר), מיום 27.9.04, בת.א. 4716/97, שלפיו חוייב בנק דיסקונט בע"מ (המערערת בע"א 3050/04) לשלם לנאדין טורס בע"מ (המשיבה מס' 1 בע"א 3050/04, והמערערת בע"א 3055/04), את הסכום של 266,670 ש"ח, בצירוף הפרשי הצמדה וריבית כחוק ממועד חילוט הערבות הבנקאית עד התשלום בפועל, בתוספת שכר טרחת עו"ד בסכום של 50,000 ש"ח ומע"מ כחוק על שכר הטרחה, וכן מחצית אגרת המשפט, ואילו תביעתה של נאדין טורס בע"מ כנגד המשיבה מס' 1 בע"א 3055/04 (משיבה מס' 2 בע"א 3050/04, דהיינו, חברת אל-על), נדחתה, ונאדין טורס חוייבה בתשלום הוצאות משפט לחברת אל-על.
ב. הנסיבות הצריכות לענין הינן בתמצית אלה:
חברת נאדין טורס בע"מ, המערערת בע"א 3055/04, ומשיבה מס' 1 בע"א 3050/04 (להלן: "נאדין טורס"), ניהלה במועדים הרלוונטיים לתביעה משרד נסיעות ותיירות בעכו. חברת ענת כרמל טורס (1976), בע"מ (להלן: "ענת כרמל"), הפעילה בעבר שני סניפים של משרד נסיעות, סניף ראשי בחיפה וסניף משנה בעכו. בשנת 1996 הועברה הפעילות בסניף של ענת כרמל בעכו לידיה של נאדין טורס, לאחר שזו נוסדה ובעליה קיבל רשיון עצמאי להפעלת משרד תיירות.
על מנת שמשרד נסיעות יוכל לעבוד עם חברות התעופה הסדירות חייבים משרד הנסיעות או סוכנות הנסיעות לפנות בבקשה מתאימה לגוף המייצג את חברות התעופה הסדירות הפועלות בישראל אשר חברות בגוף הנקרא יאטה (להלן: "יאטה"), ולקבל מספר יאטה עצמאי, זאת לאחר עמידה בתנאים שמעמידה יאטה בפני משרדי הנסיעות, וביניהם גם המצאת ערבות בנקאית לטובת חברות התעופה אשר חברות ביאטה.
ג. ביום 25.11.94 הוציא בנק דיסקונט לישראל בע"מ (המערערת בע"א 3050/04, המשיבה מס' 2 בע"א 3055/04, להלן: "בנק דיסקונט"), ערבות בנקאית על סך 150,000 דולר ארה"ב להבטחת חובותיה של ענת כרמל כלפי כל חברות התעופה שביאטה, לרבות חברת אל על (המשיבה מס' 1, ומערערת בערעור שכנגד, בע"א 3055/04, ומשיבה מס' 2 בע"א 3050/04, להלן: "אל-על").
ערבות בנקאית זו הוצאה לטובת סניף עכו של ענת כרמל, והיתה בתוקף עד 30.11.96.
נאדין טורס נרשמה אצל רשם החברות בתאריך 11.2.96 ופעילותה של ענת כרמל בסניף עכו הועברה לידי נאדין טורס.
ביום 20.11.96 פנה בא כוחה של נאדין טורס אל יאטה וביקש מהם להכיר בנאדין טורס כבעלת מספר יאטה עצמאי ולהגדיר את התנאים לשם כך. ביום 6.1.97 נשלח מכתב תשובה של יאטה ובו נדרשה ערבות בנקאית בסך 250,000 דולר ארה"ב ביחס לפעילותה של ענת כרמל, וכן ערבות בנקאית בסך 150,000 דולר ארה"ב ביחס לפעילותה של נאדין טורס.
ביום 13.6.97 הוציא בנק דיסקונט מסמך נוסף בקשר לערבות הבנקאית של ענת כרמל, ובו הודיע הבנק על תיקון הערבות הבנקאית באופן שהערבות תכסה
גם
את החובות המגיעים מנאדין טורס. (כלומר, בנוסף לחובות המגיעים מענת כרמל).
ד. בתאריך 28.8.97 דרשה יאטה מבנק דיסקונט לממש את הערבות הבנקאית וזאת מחמת חובותיה של ענת כרמל העולים על סכום הערבות הבנקאית. לפי מכתבו של עו"ד רזיאל, בא כוחה של חברת סוויס-אייר (שהתביעה נגדה נמחקה), עומד החוב כלפי חברת אל-על על סכום של 389,710 דולר ארה"ב.
בנק דיסקונט מימש את הערבות הבנקאית והעביר לחברת אל-על את סכום הערבות הבנקאית, זאת לאחר שבקשתה של נאדין טורס למתן צו מניעה כנגד מימוש הערבות הבנקאית - נדחתה.
ה. השאלה שעמדה לדיון בפני בית המשפט קמא, בהתאם לאמור בעמ' 3 של פסק הדין היא: האם בנק דיסקונט, ובמשתמע גם חברת אל-על, נהגו ברשלנות שעה שהכינו את הערבות הבנקאית (בנק דיסקונט), ושעה שמימשו את הערבות הבנקאית (אל-על).
הערבות הבנקאית הועמדה ביום 25.11.94 על 150,000 דולר ארה"ב להבטחת חובותיה של ענת כרמל כלפי יאטה, לרבות חברת אל-על.
לאחר שיאטה קיבלה את הודעת בא כוחה של ענת כרמל בע"מ מיום 20.11.96 כי משרד הנסיעות של האחיות בולוס בעכו התאגד באופן עצמאי ושמו "ענת כרמל טורס עכו 1996בע"מ", פנתה יאטה ביום 6.1.97 בדרישה להמצאת ערבות בנקאית על סכום בשקלים השווה בערכו ל -250,000 דולר ארה"ב, להבטחת התחייבויותיה של ענת כרמל בע"מ, וכן ערבות בנקאית נוספת על סך בשקלים השווה בערכו ל -150,000 דולר ארה"ב להבטחת התחייבויותיה של נאדין טורס.
ו. ביום 19.6.97 ועל פי בקשת האחיות בולוס שינה בנק דיסקונט את כתב הערבות הבנקאית באופן בו הורחב היקף הערבות הבנקאית על ידי הוספת שמה של נאדין טורס כחייבת נוספת.
לטענת נאדין טורס היא פנתה אל הבנק בעקבות הודעת יאטה מיום 2.6.97 וביקשה להחליף את שם החייבת מענת כרמל בע"מ לנאדין טורס בע"מ, וזאת בהתאם למכתבה של נאדין טורס אל הבנק, ואולם, הבנק לא פעל בהתאם לפנייה זו, והרחיב על דעת עצמו את היקף הערבות הבנקאית על ידי
הוספתה
של נאדין טורס בע"מ, במקום להחליף את שם החייבת.
נאדין טורס הוסיפה וטענה (לאחר תיקון כתב התביעה) שהרחבת היקף הערבות הבנקאית נעשתה בניגוד להוראותיה של נאדין טורס לבנק, ועל אף שיאטה הסכימה לשינוי שמה של החייבת בערבות הבנקאית, כפי שביקשה נאדין טורס.
ז. בית משפט קמא ציין שנפלה מחלוקת בין הצדדים גבי השאלה האם פנתה נאדין טורס לבנק במכתב כדי לשנות את נוסח הערבות הבנקאית, כגירסת נאדין טורס.
לדברי מי שטיפל בסניף עכו של בנק דיסקונט בהנפקת הערבות הבנקאית פנו אליו נציגי נאדין טורס בדרישה להוציא ערבות בנקאית על סכום בשקלים השווה ל-150,000 דולר ארה"ב כלפי יאטה, להבטחת התחייבויותיה של נאדין טורס.