פס"ד בעניין עסקת תרו סאן

עניינה של בקשה זו היא להצהיר ולהורות כי הקצאת מניות פרטית במסגרתה הוקצו 6,787,500 מניות של תרו תעשיות רוקחות בע"מ (להלן: " תרו" או "המשיבה 1") לחברת  Sun Pharmaceutical Industries (להלן: "סאן" או "המשיבה 8"), במחיר של 6$ למניה הינה חסרת תוקף ובטלה. המשיבה 8 הגישה בקשה למחיקה או דחיית הבקשה על הסף, בשל העובדה שהמבקשים הסכימו למעשה, במסגרת הליך קודם, למימוש ההקצאה בתנאים. החלטה זו היא בבקשת הסילוק על הסף.

1.     העובדות שלעניין

יש לציין כי המרצה זו היא אחת ממספר המרצות בנוגע לעסקה שנערכה בין תרו ל סאן. על-כן, ועל אף שתיאור כלל העובדות אינו דרוש במישרין להכרעה בבקשה שלפניי, ארחיב ואפרט את מערכת העסקאות בין החברות והרקע לכך.

א. הרקע לעסקה

תרו, חברת תרופות רב לאומית, נוסדה ונרשמה בישראל בשנת 1950. תרו נסחרה בבורסה בניו יורק החל משנת 1961, והחל מ-1982 נסחרה בנאסד"ק. ביום 22.6.06 הודיעה תרו, כי נפלו ליקויים בדו"חות הכספיים של החברה לשנים 2003-2004, וכי החברה לא תעמוד בדרישות הגשת הדו"חות לשנת 2005. ביום 20.3.07 (כשנה באיחור) פורסם הדו"ח (F-20) לשנת 2005 והוצגו מחדש הדו"חות הכספיים לשנים 2003-2004. מהדו"חות עלה כי לחברה היו הפסדים באותם שנים של מעל 30 מיליון דולר, בעוד שמהדו"חות המקוריים עלה שהחברה הרוויחה באותה תקופה רווח נקי של 11 מיליון דולר. בנוסף, לדו"חות הכספיים של 2005 (שפורסמו, כאמור, במרץ 2007) התלוותה אזהרת רווח של רואי החשבון המבקרים לפיה קיימת אפשרות שהחברה לא תוכל לעמוד בהתחייבויותיה. במסגרת ה"פ 585/07 טענו הצדדים באריכות על הסיבות והגורמים למצב דברים זה, אך אלו אינם נדרשים לבקשה שלפניי.

באפריל 2007, מייד לאחר פרסום הדו"חות הכספיים, החלה תרו לנקוט הליכים למימוש נכסי החברה והזרמת הון חיצוני לחברה. בשיתוף עם חברת בלקסטון העולמית הזמינה תרו הצעות להשקעה.

ב. העסקה בין תרו לסאן

הצעות ההשקעה ב תרו הניבו עסקה בין תרו ל סאן. סאן היא תאגיד פרמצבטי ענק, וההשקעה ב תרו הייתה בהתאם לעסקיה של סאן. ביום 18.5.07 נחתמו מספר הסכמים בין הצדדים.

עסקת הקצאת המניות - בעסקת הקצאת המניות התחייבה סאן (באמצעות חברה הונגרית בשם Alkaloida), להזרים ל תרו סכום של 45 מיליון דולר כדי למנוע את קריסתה של תרו כנגד הקצאת מניות בחברה של 7.5 מיליון מניות שאינה מקנה שליטה. ההקצאה בוצעה לפי שווי של 6$ למניה, כאשר המחיר בו נסחרה המניה ביום המסחר האחרון לפני אישור הדירקטוריון היה 6.10$ למניה.

האופציה - במסגרת עיסקת ההקצאה קיבלה סאן אופציה הניתנת למימוש במשך תקופה של שלוש שנים לרכישת כמות זהה של מניות החברה במחיר של 6$ למניה.

עסקת המיזוג - עסקת המיזוג אמורה להתבצע בשלבים. בשלב הראשון תתמזג תרו עם חברת  Aditya Acquisition Co., שהינה חברה בבעלות עקיפה של סאן. בשלב השני מיזוג בין המשיבה 7 - Taro Development Corporation (להלן: Taro), חברה בשליטת בעלי השליטה ב תרו, לבין Sun Deveopment Corp., גם היא תאגיד בבעלות עקיפה של סאן. כתוצאה מכך תרו תהפוך לחברת בת בבעלות מלאה בעקיפין של סאן, שווי המניות במיזוג 7.75$ למניה. על המיזוג להיות מאושר על פי הכללים של חוק החברות.

עסקת הרכישה (חלופית לעסקת המיזוג) - כיוון שקיימת אופציה שהמיזוג לא יאושר, נקבע כי תינתן אופציה ע"י בעלי השליטה ב תרו, לחברת סאן, לרכוש את כל מניותיהם של בעלי השליטה בהם הם מחזיקים במישרין או בעקיפין, היינו, עסקה לרכישת השליטה בחברה. במקרה כזה על סאן יהיה לפרסם הצעת רכש לכלל בעלי המניות, במחיר של 7.75$ למניה (שזה היה שווי המחיר למניה בעסקת המיזוג).

2.     ההליכים הקודמים שלעניין

א.      ה"פ 585/07 (בש"א 10792/07) - החלטת כב' השופטת דרורה פלפל

ביום 10.5.07 הגישו המבקשות הליך כנגד המשיבים 1-7, ה"פ 585/07 במסגרתה התבקש בית המשפט להצהיר כי ענייניה של תרו מתנהלים באופן המקפח את בעלי המניות בה. במסגרת זו ביקשו מספר סעדים להסרת הקיפוח ומניעת קיפוח עתידי ביניהם בודק חיצוני, מינוי מנהל מיוחד ומתן הוראות לחברה לאפשר לבעלי מניות המיעוט להצטרף לעסקת הקצאת המניות שתוארה לעיל, באותם תנאים של בעלי השליטה (tag along). התובענה נדונה לפני כב' השופטת דרורה פלפל. כן נדונה לפניה בש"א 10792/07 למתן צו מניעה ארעי שימנע את ההקצאה. הבקשה נדונה בימים 20.5.07, ו-21.5.07.

בתום הדיון הגיעו הצדדים להסכמה שקיבלה תוקף של החלטה, לפיה:

ב"כ הצדדים: על-מנת שהצהרותינו לפרוטוקול לא יהיו דו משמעיות, אנו מסכמים כדלקמן:

שכל צד שומר על כל זכויותיו וכל טענותיו ולא מודה בשום צורה ואופן בטענות של הצד שכנגד, בין קיימות ובין עתידיות.

יחד עם זאת מקובל על שני הצדדים כי: