עת"מ 16368-09-15 פורד מערכות מוניציפליות בע"מ נ' עיריית נתניה ואח'

לפני בקשה ליתן צו ביניים שיימנע מהמשיבה – עיריית נתניה – לפרסם מכרז חדש לביצוע עבודות טאוט מיכני בעיר נתניה ו/או לקבל הצעות במסגרת המכרז ו/או לקדם את הליכיו ו/או להכריע בו ו/או לכרות הסכם על בסיסו ו/או למסור לביצוע את העבודות על פיו, זאת עד למתן פסק דין בעתירה. לחילופין, עותרת המבקשת ליתן צו שיורה למשיבה ליידע את המציעים הפוטנציאליים במכרז החדש אודות קיומה של העתירה הנלווית לבקשה זו, על מנת למנוע כל טענה להסתמכות על תוצאותיו.

רקע עובדתי

1. עיריית נתניה (להלן: "העירייה") פרסמה מכרז פומבי מס' 38/15 לביצוע עבודות ניקיון רחובות באמצעות טאוט מכני (להלן: "המכרז").

   בסעיף 3.1.1 למכרז נקבעו תנאי סף ביחס לנסיון קודם של המציעות בעבודות טאוט מכני. נוסח הסעיף המובא להלן הוא נוסח מקל ביחס לנוסח המקורי. להלן לשונו:

   "בעל ניסיון של שנתיים ברציפות בין השנים 2010 – 2015 במתן שירותי ניקיון רחובות באמצעות טאוט מכני או משולב מכני וידני על בסיס התקשרות שנתי וזאת עבור שתי רשויות מקומיות לפחות שבכל אחת מהן יש אוכלוסייה של 60,000 תושבים לפחות או עבור רשות מקומית אחת בעלת אוכלוסייה של 120,0000 תושבים לפחות כאשר המציע סיפק את שירותי הניקיון בכל שטח הרשות".

    

2. המבקשת (להלן: "פורד") והמשיבות 2 – 6 הגישו הצעותיהן למכרז. המשיבה 1 (להלן: "קלין סטאר") נמנעה מלהגיש הצעה בשל אי עמידתה בתנאי הסף ביחס לניסיון קודם. הואיל וכך, הגישה קלין סטאר עתירה לבית משפט זה (עת"מ 15366-06-15, להלן: "העתירה הקודמת") בגדרה תקפה תנאים אלו, בנימוק כי אין לאל ידן של חברות קטנות לעמוד בהם ולפיכך, מצרה העירייה את צעדי חברות אלו ומונעת מבעדן האפשרות לצמוח ולהתפתח, כמו גם פוגעת בזכות יסוד: חופש העיסוק. שוק הטאוט המכני נותר אפוא בידי חברות גדולות, שמשתלטות עליו.

3. במהלך הדיון בעתירה הקודמת, עלתה הצעה לפיה טרם הכרעה בסוגייה שהונחה לפתחו של בית המשפט, תפתח העירייה את ההצעות שהוגשו למכרז – בבחינת "Test Case" ביחס למספר החברות שעומדות בתנאי הסף - ככל שאלו נוגעים לניסיון קודם. היה ויימצא כי שתי מציעות בלבד (או פחות) יעמדו בתנאים אלו, אזי תקום עילה לקלין סטאר להגיש עתירה לביטול המכרז, שכן, במבחן המציאות הוצב רף גבוה כתנאי סף, אם מרבית המציעות אינן עומדות בו. ב"כ קלין סטאר הסכים להצעה כדלקמן:

   "לאור המלצת בית משפט, אני חוזר בי מהעתירה תוך שמירת זכותי שהיה ויתברר שמתוך אותם חמישה גופים שלדברי המשיבה הגישו את הצעותיהם, יתברר כי רק שניים מאותם גופים אכן עומדים בתנאי הסף, תהיה שמורה למרשתי הזכות לעתור לבית המשפט לעניינים מנהליים ולדרוש את ביטולו של המכרז".

    

   ב"כ העירייה הסכימה לכך בסייג הבא:

   "אני נותנת הסכמה דיונית בלבד לדברי חברי. מתוך הנחה שהעתירה תוגש אחרי שיהיו תוצאות למכרז והוא יתקוף את תנאי הסף, לא אטען שהיה יכול להגיש עתירה קודמת לתקוף את תנאי הסף."