עת"א 45900-11-14 גנאים נ' הממונה על עבודות שירות - מפקדת גוש צפון ואח'

בפני עתירת אסיר נגד החלטת המשיב על הפסקה מנהלית של עבודות השירות שבריצוין החל העותר, באופן שבו יהיה על העותר לרצות את יתרת מאסרו כמאסר בפועל במתקן כליאה.

העותר נשפט לריצוי עונש מאסר בפועל בן 6 חודשים בדרך של עבודות שירות החל מתאריך 23.4.14. מהחלטת המשיב עולה כי העותר לא התייצב לתחילת עבודות השירות בזמן, במהלך עבודות השירות נעדר ימים רבים ללא אישור ושיחות בירור ואזהרות שקיבל לא הואילו. כמו כן, עזב העותר את מקום עבודת השירות ללא אישור. מתאריך 13.8.14 הפסיק העותר להתייצב לעבודות השירות עד שנקבע לו שימוע ליום 22.9.14, שבו ביקש העותר הזדמנות אחרונה והבטיח שיגיע לעבודות השירות באופן סדיר, אך מהר מאוד חזר לסורו, נעדר ללא אישור וניתק קשר. לכן זומן העותר לשימוע נוסף ביום 27.10.14, אליו לא התייצב, ולאור תיפקודו הבעייתי והיעדרויותיו מעבודות השירות ללא אישור, הוחלט על הפסקה מנהלית של עבודות השירות.

העותר טוען כי הוא בעל משפחה ועובד במקביל לעבודות השירות בעבודת כפיים קשה, לאור מצב כלכלי קשה מאוד ולאור העובדה שהוא מפרנס יחידי ובעל חובות כלכליים. נטען כי בתחילת עבודות השירות הייתה בעיה עם העותר בגלל משבר משפחתי קשה וקוים שימוע שלאחריו החליטו לתת לו הזדמנות. העותר שולב שוב בעבודה ועבד לשביעות רצון המעבידים שלו. בעיה החדשה שהתעוררה הייתה בעקבות חג הקורבן שבמהלכו העותר לא התייצב וזומן לשימוע נוסף. נטען כי הוא לא הבין שהוא צריך להתייצב לשימוע ובאותו יום היה בעבודת השירות, נערך שימוע בהעדרו ובגלל אותם יומיים של החג שהוא לא התייצב בהם בוצעה הפקעה של עבודות השירות. נטען כי המעבידים שלו בעבודות השירות מאוד מרוצים ממנו ומדובר בהעדרות רק ביומיים של חג הקורבן, העדרות שבעטיה הופקעו עבודות השירות. העותר מבקש ליתן לו הזדמנות נוספת לסיים את עבודות השירות.

המשיב טוען כי העותר נעדר ימים רבים מעבודות השירות גם בחודשים אוקטובר ונובמבר ולא מדובר ביומיים היעדרות כפי שטוען ב"כ העותר. נטען כי מתאריך מסוים בנובמבר הוא נעדר והפסיק להתייצב כלל. לעותר נערכו שיחות של בירור, נערך לו שימוע ראשון בו הוזהר והבטיח שישפר את דרכיו. הוא קיבל וחתם על הזימון לשימוע השני אך לא התייצב. נטען כי לממונה לא הייתה ברירה אלא להמליץ למפקד המחוז להפקיע את עבודות השירות. עוד נטען כי הטענה של מצב כלכלי קשה לא נטענה על ידי העותר בשיחות האזהרה או בשימוע שנערך לו וזו טענה חדשה שלא הייתה לפני הממונה. נטען כי החלטת הממונה על עבודות השירות הייתה סבירה לאור התנהגותו השלילית של העותר וכי הטענה כי נעדר רק יומיים בחג הקורבן אינה נכונה. באשר לטענת ב"כ העותר כי עובדי השירות הוצאו לחופשה מרוכזת של שבועיים טוען המשיב כי יש לדחות טענה זו. המשיב טוען כי מדובר בעובד שירות מוסלמי שהחופשות ניתנו לו על פי דתו כמוסלמי ולכן לא עבד בחג הקורבן. בחג הסוכות לא עבדו במקום עבודת השירות אולם בחול המועד עבדו אך העותר החליט ביוזמתו שלא להתייצב לעבודה. מעבר לכך, גם לפני ואחרי התקופה המפורטת לא התייצב העותר לעבודת השירות באופן סדיר.

לאחר שבחנתי את טענות הצדדים והמסמכים שהוצגו לעיוני הגעתי למסקנה כי יש לקבל את העתירה. אמנם במקרה זה העותר זומן לשימוע אך ככל הנראה עקב שגגה או תקלה לא הבין או לא היה מודע לכך כי עליו להתייצב לשימוע והתייצב באותו יום לעבודת השירות. על כן, השימוע התקיים בהעדרו. סבורני כי בכך נפל פגם בהליך השימוע ולכל הפחות יש לראות באי התיצבותו כשגגה בתום לב, המצדיקה מתן הזדמנוטת נוספת להתייצב לשימוע.

זכות השימוע נגזרת מזכות הטיעון, והיא הבסיס להליך מנהלי תקין. תנאי לקבלת החלטה הפוגעת בזכויות הוא הליך מקדים במסגרתו ניתנת למי שאמור להיפגע מההחלטה הזכות לטעון נגד ההחלטה הצפויה. היקפה של זכות הטיעון ותוכנה נגזרים מאופי הזכות הנתונה ומהיקפה, ומכלל נסיבות העניין הנוגעות למקרה (ראו: רע"ב 1769/05 סלים מועד נ' מדינת ישראל (החלטה מיום 4.7.2005)).

קורה לעיתים כי שימוע לא מתקיים עקב שגגה או תקלה. במקרים אלו על הרשות לקבוע מועד נוסף לשימוע ולשקול עניינו של עותר מלכתחילה, הכל תוך מתן הזדמנות לאפשר לאזרח הפונה לשטוח טענותיו בפני הרשות המנהלית ועל הרשות לנהוג בהגינות ובפתיחות ולשקול את כל השיקולים הענייניים בלי להיות מחויבת להחלטה קודמת. ראו:

בג"צ 3379/03 אביבה מוסטקי ואח' נ' פרקליטות המדינה, פ"ד נ"ח(3) 865 (2004);

בג"צ 2911/94 באקי נ' מנכ"ל משרד הפנים, פ"ד מח(5) 291, 305 (1994);

בג"צ 654/78 גינגולד נ' בית הדין הארצי לעבודה, פ"ד לה(2) 649 (1979).נ