ערעור על הכ"ד וחומרת העונש בעבירות התעללות והתנהגות בלתי הולמת-נדחה

1. ביום 29 בספטמבר 2005 הוגש כנגד המערער, סמל ניר חיימוביץ, כתב אישום לבית הדין הצבאי המחוזי מחוז שיפוט מרכז. יוחסו לו שתי עבירות: האחת,  התעללות, לפי סעיף 65(א) לחוק השיפוט הצבאי, התשט"ו- 1955 (להלן: חש"ץ או החוק); והאחרת, עבירה נגזרת של התנהגות שאינה הולמת, לפי סעיף 130 לחש"ץ.

בבית הדין קמא לא התעוררה כל מחלוקת עובדתית בין הצדדים באשר לביצוע המעשים המתוארים בכתב האישום על-ידי המערער. בית הדין מיקד, אפוא, הכרעתו בעיקר בשניים: "האם מעשיו, בנסיבותיהם ובהקשר בו בוצעו, מגבשים עבירה של התעללות"; וכן, "האם מן הצדק, כי יורשע בעבירה חמורה כאמור". זאת, לאור העובדה שהמערער כבר נשפט בדין משמעתי בגין המעשים נשוא כתב האישום וריצה עונש של 28 ימי מחבוש.

סופו של יום, בדעת רוב הורשע המערער בעבירה של התעללות, לפי סעיף 65(א) לחש"ץ. שופט המיעוט סבר, כי יש להסתפק בהרשעת המערער בעבירה נגזרת של התנהגות שאינה הולמת, לפי סעיף 130 לחש"ץ.

גם לעניין העונש נחלקו דעות השופטים. ב רוב דעות הוטלו על המערער 45 ימי מאסר לריצוי בפועל. שופט המיעוט סבר, כי ראוי היה להשית על המערער 4 חודשי מאסר לריצוי בפועל.

בנוסף, פה אחד, הושתו על המערער 5 חודשי מאסר מותנים למשך שנתיים, לבל יעבור עבירה שעניינה התעללות, תקיפה או מעשה אלימות כלפי הזולת; והורדה לדרגת טוראי. 

הנסיבות העובדתיות

2. על המסכת העובדתית אשר עמדה ביסוד כתב האישום, כאמור, אין חולק:

"ביום 14/4/05 בסמוך למחסום חווארה בחטמ"ר שומרון, היכה הנאשם עצור פלסטיני, שידיו היו אזוקות ועיניו מכוסות במכת אגרוף ובבעיטה בפניו. כתוצאה מכך נפל העצור, נחבל בראשו ודימם".

את הרקע לביצוע המעשים, כפי שעלה מעדותו של המערער, תיארה הערכאה קמא, כך:

"הנאשם מסר בעדותו בפנינו, כי בעת האירוע שירת בתפקיד לוחם ומפקד חולית סריקה. בתום שבוע, שהיה עמוס בפעילות מבצעית, תדרך מפקד היחידה על מידע בדבר מבוקש בעיר שכם, שנגיש לאמל"ח וחומרי נפץ, ומתכוון לבצע פיגוע.

הכוח יצא לבית המבוקש במטרה לעוצרו. הבית כותר, ובעקבות קריאות חוזרות יצאו ממנו המבוקש ואשתו. חוליית הסריקה, בפיקוד הנאשם, סרקה את הבית הריק לצורך איתור אמל"ח, ומחיפושיה עלה, כי המבוקש מחזיק בכלי הנשק. תחקור המבוקש גילה כי האקדח מוצפן בבגדי האישה, והוא נתפס והוחרם.

בסיום הפעולה, בעת שהכוח היה בדרכו חזרה לבסיס, נתקבלה הודעה בקשר על פעילות מבצעית נוספת במחנה פליטים בלטה, המחייבת השתתפות חולית הסריקה. לצורך המשימה בוצעה החלפת רכבים, והמבוקש, שהיה אזוק ומכוסה עיניים, הועבר לרכב הספארי בו נסע עד אז הנאשם. בשלב זה, היכה הנאשם את העצור באגרוף לגופו ובבעיטה לפניו. העצור נפל לרצפה, כשהוא מדמם מראשו, ולמקום הגיעו חובשים, שטיפלו בו."

הדיון המשמעתי

3. עם הגעת המערער ליחידתו ולאחר שהובררו פרטי האירוע, הוא הועמד לדין משמעתי בו ביום, על כך ש"בזמן פעילות מבצעית התנהג בהתנהגות שאינה הולמת חייל בצה"ל". הוא נשפט על ידי מפקד החטיבה, הורשע בעבירה של התנהגות שאינה הולמת, לפי סעיף 130 לחש"ץ, ונגזרו עליו 28 ימי מחבוש בפועל. בנוסף, הוא הושעה על ידי מפקד היחידה מתפקיד לוחם, ושימש כעובד כללי במשך חצי שנה.

מתדפיסו האישי של המערער, עולה כי הלכה למעשה, הוא ריצה את עונש המחבוש.

הערעור על הכרעת-הדין