פסק דין
1.בשנת 2005 ביקשה חברת אינטל העולמית להקים מפעל לייצור שבבים אלקטרוניים, בקרית גת.
לצורך הקמת מפעל כאמור, יש צורך בין היתר לתכנן ולהקים חדרים נקיים (clean rooms). "חדר נקי" הוא מרחב סטרילי שבו נשמרת רמת ניקיון גבוהה ביותר, באמצעות סינון האויר המוזרם לחדר. החדר הנקי חייב להיות אטום לחלוטין לכניסת אויר שלא עבר סינון. החדר הנקי משמש בייצורם של שבבים אלקטרוניים ומוצרים אחרים אשר סביבה סטרילית היא הכרחית לייצורם ברמת איכות וטכנולוגיה גבוהה.
2.חברת אינטל התקשרה עם חברת M&W Zander (להלן "זנדר") בשנת 2005 בהסכם להקמת המפעל האמור בקרית גת. זנדר מצידה פרסמה מכרז לביצוע העבודות.
התובעת והנתבעת התמודדו במכרז.
התובעת עוסקת בבניית קירות, רצפות ותקרות לחדרים נקיים המשמשים לייצור שבבים אלקטרוניים.
הנתבעת היא חברת בת של F.H. Chase Inc., שהיא חברה אמריקאית העוסקת מזה שנים רבות בתכנון והקמת חדרים נקיים לייצור שבבים אלקטרוניים. הנתבעת הוקמה לצורך השתתפות במכרז שפרסמה זנדר, והיא רשומה בישראל כחברה זרה.
הנתבעת היא שזכתה במכרז, ובעקבות זאת נחתם הסכם בין זנדר לבין הנתבעת.
3.הנתבעת החליטה לחלק את העבודות בין מספר קבלני משנה. אחד מקבלני המשנה היה התובעת. סוכם שהתובעת – כקבלן משנה של הנתבעת – תבצע את הקמת התקרה העליונה ואת מערכות ההגנה בפני שריפה בחדרים הנקיים. כל שטח הקמת המפעל הוא שטח של כ- 20,000מ"ר, והשטח חולק לשמונה אזורים (אזור 1, אזור 2 וכו'). תפקיד התובעת היה להתקין את התקרה העליונה, בכל 8 האזורים, בגובה של 20 רגל מהרצפה. את התקרה התחתונה, בגובה של 12 רגל מהרצפה, התקין קבלן משנה אחר של הנתבעת (חברת מומנט).
4.התובעת ביצעה את העבודות, והגישה חשבונות מעת לעת לנתבעת. הנתבעת שילמה חלק מן החשבונות במועד (30 יום), אך את רובם שילמה לטענת התובעת באיחור, וחלקם לא שילמה כלל. הסכום הכולל ששולם לתובעת ע"י הנתבעת הוא 803,499דולר, והתובעת טוענת כי נותר חוב בסך 324,400דולר (בצירוף מע"מ), אותו הנתבעת לא שילמה. על כך התביעה. סכום התביעה בשקלים 1,512,108₪.
5.הנתבעת טוענת כי ההסכם בין התובעת והנתבעת הוא הסכם "גב אל גב" ("back to back") מול ההסכם של הנתבעת עם זנדר, באופן שהתובעת אינה זכאית לתשלום מהנתבעת, בגין עבודות שהנתבעת לא קיבלה בגינן תשלום מזנדר.
טענה עיקרית שניה בפי הנתבעת היא, כי עבודתה של התובעת היתה רשלנית ולא מקצועית, וכי הנתבעת נאלצה לשכור שירותיו של קבלן משנה אחר (חברת זנדברג) בכדי לתקן ליקויים בעבודת התובעת. לנתבעת נגרמו, לטענתה, נזקים כבדים בעטיה של עבודת התובעת, ואת הנזקים הללו, בסכום העולה על סכום התביעה, היא מקזזת מסכום התביעה.
א. טענת הסכם "גב אל גב"
עיקרי העובדות הנוגעות לסוגיה זו
6.ביום 27/11/06 כותב מנכ"ל הנתבעת, מר רוסו, אל מנכ"ל התובעת, מר אברבוך (מוצג נ/1), הודעת דוא"ל בעניינים הנוגעים להתקשרות הצפויה ביניהם. בין היתר הוא כותב כי תנאי ההתקשרות בין התובעת והנתבעת יהיו זהים לתנאי ההתקשרות בין זנדר והנתבעת (פרו' עמ' 7 ש' 9 -22).
7.בחוזה ההתקשרות בין זנדר והנתבעת נקבע שזנדר תשלם לנתבעת את החשבון הסופי בתוך 60 יום מתום החודש שבו נמסר החשבון לזנדר (סעיף 31.9 לחוזה) לא ידוע מהם מועדי הפרעון של חשבונות הביניים, שכן, הנתבעת לא צירפה את חוזה זנדר במלואו, אלא רק עמודים מסוימים ממנו. . יחד עם זאת נקבע בחוזה גם, שתשלומי אינטל לזנדר (אשר עליהם מבוססים תשלומי זנדר לנתבעת) עשויים לחול במועדים מאוחרים לתשלומי זנדר לנתבעת עפ"י חוזה זה, וכי במקרה כזה, כל איחור בתשלום מצד זנדר לנתבעת לא יהווה הפרה של החוזה, ובכל מקרה, לא יקנה לנתבעת את הזכות להפסיק את העבודה (סעיף 31.8 לחוזה). למקרא סעיף זה נראה כי ההתקשרות בין זנדר לנתבעת היא "גב אל גב" מול ההתקשרות בין זנדר לאינטל.
לא ידוע מהם מועדי הפרעון של חשבונות הביניים, שכן, הנתבעת לא צירפה את חוזה זנדר במלואו, אלא רק
עמודים מסוימים ממנו.
8.ביום 14/12/06, הנתבעת מעבירה אל התובעת טיוטת הסכם, הנושאת תאריך 13/12/06 (מוצג ת/1) הנתבעת מתייחסת, בתצהירה ובסיכומיה, למסמך Scope of Work אחר, שנשלח לטענתה ב- 16/12/06, נספח ד' לתצהיר מר רוסו. לא ברור מנין צץ מסמך זה. בכתב ההגנה טענה הנתבעת כי ה- Scope of Work אותו שלחה היא לתובעת הוא נספח א' לכתב ההגנה. ואכן, נספח א' הנ"ל הוא הוא המסמך שגם התובעת מסתמכת עליו, מוצג ת/1. על כן, מסמך ה- Scope of Work, מכאן ואילך, הוא מוצג ת/1., וכותרתה Installation of Ceiling Grid System – Scope of Work. במסמך זה מופיעות העבודות שיהיה על התובעת לבצע, וכן תנאי ההתקשרות, לרבות תנאי התשלום. בסעיף תנאי התשלום נקבע כי תנאי התשלום של זנדר לנתבעת יחולו גם על ההסכם בין הנתבעת והתובעת, וכי התובעת תקבל תשלום מהנתבעת בתוך 5 ימים מיום שהנתבעת קיבלה תשלום מזנדר.
הנתבעת מתייחסת, בתצהירה ובסיכומיה, למסמך Scope of Work אחר, שנשלח לטענתה ב- 16/12/06, נספח ד'