פסק דין
מונחת לפניי בקשה לביטול פסק בורר, שהגישה חברת מרקעי תקשורת בע"מ (ח.פ 511120917, להלן: "המבקשת" או "מרקעי תקשורת"), ותגובת מר אביב נקש לבקשה האמורה (להלן: "המשיב" או "נקש"). פסק הבורר ניתן על ידי הבורר, עו"ד מיכאל שניידר (להלן: "הבורר"), ביום 5.2.13.
המבקשת הינה חברה הפועלת בתחומי המדיה השונים. פעילותה של המבקשת בתחום הדפוס והוצאה לאור מתבצעת בין היתר באמצעות חברת הדפוס החדש בע"מ, אשר הינה בבעלותה (להלן: "הדפוס החדש").
המשיב הינו איש עסקים אשר הקים, יחד עם שותפו בעבר, מר ראובן מועלם (להלן: "מועלם"), את חברת אינדקס בע"מ (להלן: "אינדקס" או "אינדקס ירושלים"), אשר עסקה בהוצאה לאור של עיתון מקומי חינמי באזור ירושלים.
רקע עובדתי כפי שהוצג על ידי המבקשת
באמצע שנת 2000, החלה הדפוס החדש לבדוק הזדמנויות עסקיות להוצאת עיתון מקומי חינמי באזור ירושלים. בתוך כך, פנו נקש ומועלם לדפוס החדש וביקשו להיפגש עם נציגי קבוצת מרקעי תקשורת. במסגרת הפגישה שנערכה ביו הצדדים, הציעו נקש ומועלם לקבוצת מרקעי תקשורת לקיים שיתוף פעולה עסקי להוצאת עיתון מקומי חינמי באזור ירושלים. לטענת המבקשת, בפגישה האמורה הציגו את עצמם נקש ומועלם כאנשי עסקים בעלי ניסיון רב בניהול והוצאה לאור של מקומון באזור ירושלים. כן, הציגו את אינדקס ירושלים כעיתון רווחי ופופולארי, הנהנה מבסיס לקוחות איתן ותפוצה רחבה, תוך שהם מציגים בפני קבוצת מרקעי תקשורת נתונים כספיים חיוביים אודות רווחיה של אינדקס.
על בסיס מצגים אלו, פתחו הצדדים במשא ומתן, ובסופו הסכימו לקיים שותפות עסקית, כאשר הדפוס החדש תעמיד השקעה כספית ראשונית למימון הפעילות בגובה 2 מליון ₪, בצורה של הדפסה שתהווה הלוואת בעלים לחברה.
בהתאם לכך, ביום 14.7.00 נחתם הסכם שותפות בין נקש ומועלם לבין חברת הדפוס החדש (להלן: "הסכם השותפות" או "הסכם היזמות"), המסדיר את הקמתה של חברה פרטית, שנקראה "חברת המקומון ירושלים בע"מ" (להלן: "החברה"), שתפיק ותוציא לאור מקומון חדש באזור ירושלים, בשם "המקומון ירושלים". בהסכם גם הוסדרו חלוקת התפקידים בין הצדדים (נקש ומועלם מונו כדירקטורים וכמנהלי החברה), כמות המניות שניתנה לכל אחד, התחייבות הצדדים לחברה וכיוצא באלה.
להסכם האמור צורף כנספח ב' הסכם ניהול בין המקומון לבין חברת הניהול שבבעלות משותפת של נקש ומועלם (להלן" "הסכם הניהול"). בהסכם זה נקבע כי נקש ומועלם יספקו למקומון שירותי ניהול בתמורה לתשלום דמי ניהול חודשיים בסך 66,916₪ שישולמו לחברת הניהול שבבעלותם. כמו כן, בסעיף 7.1 להסכם נקבע כי בין החברה לבין נקש ומועלם לא יתקיימו יחסי עובד-מעביד.
טרם הקמת החברה, הסכימו הצדדים כי עובדים המועסקים באינדקס יעברו לעבוד בחברה, וכי נקש ומועלם ישלמו את פיצויי הפיטורין של העובדים בגין העסקתם באינדקס; וכן התחייבו לשפות את החברה, ככל שהיא זו שתשלם לעובדים פיצויי פיטורין כאמור.
לגרסת המבקשת, תחת ניהולם של נקש ומועלם הפסידה החברה כספים מיום הקמתה, וההפסדים הלכו וגדלו משנה לשנה. כנגזרת מכך, באמצע שנת 2002, התגלע משבר אמון בין נקש לבין מועלם, והשניים החליטו על הפסקת תפקידו של מועלם כמנהל בחברה, תמורת תשלום למועלם של כ- 140,000₪, בתשלומים. על כן, בסוף שנת 2002, צירפה המבקשת דירקטור נוסף מטעמה, מר רואי חדד, והחלה בתהליך של בירור מצבה הכספי של החברה, במטרה להבין את צרכיה הכספיים ולאפשר קבלת החלטות עסקיות שיאפשרו את הבראתה. במסגרת כך התברר כי החברה מצויה במצב כלכלי גרוע ביותר, וכי היא חייבת מיליוני שקלים לחברת הדפוס החדש, שמימנה כאמור חלק ניכר מפעילות החברה, באמצעות העמדת שירותי דפוס ללא תשלום בפועל, אלא כהלוואת בעלים שהועמדה לחברה.
לאור מצב זה, החליטו נציגי המבקשת על מספר צעדים, במטרה להביא את החברה לרווחיות. בהמשך לכך הוסכם בין המבקשת לנקש כי דמי הניהול החודשיים ששולמו לנקש יופחתו בהסכמה ל- 15,000 ₪ בחודש. במכתב ששלח נקש לרואי חדד טען כי הפחתת דמי הניהול מהווה הלוואת בעלים שהוא מעמיד לחברה "עד שירווח לחברה".
במהלך שנת 2004, איבדה המבקשת את אמונה בנקש וביכולתו לנהל את עסקי החברה. לפיכך, בחודש יולי של אותה שנה, הודיעה המבקשת לנקש כי החליטה להפסיק את שירותי הניהול הניתנים על ידו, ולמנות במקומו את מר צחי שוואקה למנכ"ל החברה. לטענת המבקשת, נקש סירב להכיר בהחלטה זו, ומרגע החלפתו פעל ככל יכולתו על מנת לפגוע במאמצי השיקום של החברה. לאור ההתנהלות האמורה, וכן על מנת לחסוך בהוצאות התפעול של החברה, הוחלט להעתיק את משרדיה של החברה למתחם ממנו פועלת חברת ג'רוזלם פוסט בע"מ, ולנקש נמסר כי ככל שהוא מעוניין לבקר במשרדי החברה לצורך מילוי תפקידו כדירקטור או כבעל מניות, עליו לתאם זאת מראש עם המנכ"ל שוואקה.
בתוך כך, ביום 14.2.05, ניתן פסק דין בבית המשפט השלום בירושלים כנגד החברה, בו חויבה לשלם לעיריית ירושלים עשרות אלפי שקלים בגין חוב ארנונה שצברה חברת אינדקס, בבעלות נקש ומועלם, ואשר נוצר טרם הקמת החברה. בפסק הדין נקבע, בין היתר, כי החברה הוקמה על מנת להבריח את נכסיה של אינדקס, להונות את נושיה ולהתחמק מתשלום חובותיה. לטענת המבקשת, המדובר בקביעה אשר אין לה שחר, וכן, כי פסק הדין גרם לפגיעה בשמה של החברה, והמוניטין שלה ניזוק באופן קשה. תשלום החוב לעירייה, לרבות הוצאות מרקעי תקשורת בניהול הליכי ההוצאה לפועל (שפתחה העירייה נגד החברה) והערעור על פסק הדין, במסגרתו ובהסכמת הצדדים בוטלו ממצאי בית משפט השלום, הסתכמו בכ- 90 אלף ₪.
ביום 27.2.06, הגיש נקש תביעה נגד החברה בבית דין האזורי לעבודה בירושלים על סך של כ- 1.6 מיליון ₪. בתביעה זו טען, כי חרף האמור בהסכם הניהול, בין החברה לבינו התקיימו יחסי עובד-מעביד, ועל כן תבע תשלומי שכר עבודה בעקבות הפחתת דמי הניהול, וכן תשלומי שכר עבודה שלא שולמו לו כלל בעקבות החלפתו בשוואקה. ביום 17.5.06 הגישה החברה את כתב ההגנה מטעמה.
בחודש ספטמבר 2007, חתמו הצדדים על הסכם להעביר את המחלוקת ביניהם להליכי בוררות, שתתנהל בהסכמת הצדדים בפני הבורר עו"ד מיכאל שניידר (להלן: "הסכם הבוררות"). במסגרת הסכם הבוררות התחייבה מרקעי תקשורת לשאת בחובות החברה, הדפוס החדש, וחברות נוספות מקבוצת מרקעי תקשורת, ככל שייפסקו לזכות נקש, וכן קיבלה את הזכות לגבות מנקש חובות שייפסקו לזכות אחת מהחברות האמורות.
ביום 25.11.07 התקיימה ישיבת בוררות ראשונה, בה נקבעה המסגרת הדיונית: נקש יגיש לבורר את תביעתו בעניין יחסי העבודה בין הצדדים כפי שזו הוגשה לבית הדין לעבודה (להלן: "תביעת יחסי העבודה"), והמבקשת תגיש כתב הגנה בתוך ארבע ימים. כן, תוכל המבקשת להגיש כתב תביעה מטעמה כנגד נקש (להלן: "התביעה העיקרית"), נקש יגיש כתב הגנה וככל שיחפוץ יוכל להגיש תביעה שכנגד (להלן: "התביעה שכנגד");
וכך היה:
נקש הגיש תביעה שעניינה יחסי העבודה בין הצדדים, ובמסגרתה ביקש סעדים שונים הנובעים להנחתו ממעמדו כעובד שכיר בחברה, כגון שכר, פיצויי הלנת שכר, וכדומה.
המבקשת הגישה תביעה נגד נקש, בה תבעה אותו בגין העילות הבאות: מצגי שווא וחוסר תום לב של נקש בניהול המו"מ לחתימת הסכם השותפות; רשלנות והפרת אמונים של נקש אשר הובילו לקריסה כלכלית של החברה; חיוב החברה בחוב פרטי של אינדקס המצויה בבעלותו של נקש; אי תשלום חלק יחסי בפיצויי הפיטורין של העובדים בניגוד להתחייבויות מפורשת; גזל והפרת זכויות יוצרים.