החלטה
התובע טוען כי על הנתבעים לפצותו בסך של 5,000,000 ₪ משהפרו את התחייבותם לאפשר לו לרכוש 45% ממניות חברת נחושתן, עת הודיע על מימוש אופציה שניתנה לו לרכישה זו, ולחילופין, לחייבם בתשלום פיצוי מחמת ניהול משא ומתן שלא בתום לב.
הדיון פוצל, ובשלב הראשון נדונה שאלת החבות.
1. התובע הינו איש עסקים, הנתבעת 1 הינה חברה ציבורית המחזיקה בנכסי נדל"ן שונים ברחבי הארץ (להלן - נצבא) והנתבע 2 (להלן – כהן) היה במועדים הרלוונטיים המנהל הכללי שלה אשר ניהל, בצוותא עם המשנה למנכ"ל, מר גיל סברלו (להלן- סברלו) את המשא ומתן עם התובע.
ביום 13.6.04 רכשה נצבא 45.07% ממניות חברת נחושתן נכסים וייזום בע"מ (להלן – נחושתן) כאשר במסגרת הסכם הרכישה הוענקה לה האופציה לרכוש, בעצמה או באמצעות צד שלישי מטעמה, את 44.81% המניות הנותרות שהוחזקו על ידי המוכרים (להלן- המניות הנותרות). נצבא חפצה לממש את האופציה לרכישת המניות הנותרות, ולצורך כך ניהלה מו"מ עם משקיע בשם הבא (להלן- הבא) אשר חזר בו מכוונתו לרכוש את המניות בשלב מתקדם של המו"מ. משכך, הורתה נצבא לכהן לאתר משקיע אחר אשר באמצעותו תמומש האופציה לרכישת המניות הנותרות.
הסכם העקרונות
2. בתורו אחר משקיע, איתר כהן את התובע, ובין השניים נוהל מו"מ לא קצר, במהלכו הוחלפו מספר טיוטות, עד לגיבושה של טיוטה סופית של מסמך שנשא את הכותרת "הסכם עקרונות" (הטיוטה תקרא להלן – הסכם העקרונות). בניהול המשא ומתן ובגיבוש טיוטת הסכם העקרונות נעזרו כהן ונצבא בעו"ד עוזיאל, אשר ייצג את שניהם גם יחד.
בהסכם העקרונות המחזיק ששה עמודים והכולל 36 סעיפים ראשיים וכן סעיפי משנה רבים נוספים הוסדרו מרבית עקרונות ההתקשרות, לרבות התמורה בגין המניות, הערבות הבנקאית שיהא על התובע להעמיד, הלוואת הבעלים שיהא על התובע להעמיד, רשימת נכסי המקרקעין אותם התחייבה נצבא להעביר לנחושתן (להלן – נכסי נצבא), מינוי שמאי שישום את ערך מיסי המקרקעין, דרכי ניהול החברה הנרכשת, דרך קבלת ההחלטות, וכיוצ"ב.
בין היתר נאמר בהסכם העקרונות כי לתובע ניתנה אפשרות לביצוע בדיקת נאותות במשך 90 יום מיום חתימת ההסכם, וכי "אם תוצאת בדיקות הנאותות לא תהיה לשביעות רצונו של צד ב' או שתוצאתה תהיה כי הסכום אותו על צד ב' לשלם תמורת מניות נחושתן, איננו תואם את שוויה של החברה עפ"י בדיקות הנאותות שנערכו על ידו, הוא יהא רשאי להודיע בתוך פרק הזמן הנ"ל כי אין ברצונו להתקשר בעסקה, נשוא הסכם זה".
עוד צויין בהסכם העקרונות כי תוקפה והשלמתה של העסקה מותנים במספר תנאים:
"עריכתו וחתימתו של הסכם סופי ומפורט" (סעיף 35.2), וכן:
"קבלת אישור מוסדותיהם המוסמכים של נצבא ושל צד ב' להתקשרות בעסקה דנן. אישור המוסדות המוסמכים של הצדדים לחתימה על ההסכם הסופי והמפורט יומצא עד ולא יאוחר מתום עשרה (10) ימים ממועד חתימתו"(סעיף 35.3 )
3. עם גיבושו של נוסח הסכם העקרונות נדברו התובע וכהן להיפגש במשרדו של עו"ד עוזיאל לצורך סיום המשא ומתן וחתימה על ההסכם. הפגישה נקבעה למועד כלשהו בחודש מרץ 2005 (להלן- פגישת מרץ). התובע הופיע לפגישה, אולם לא פגש שם את כהן, משזה תירץ את העדרו בסיבה טכנית. משכך, סוכם בין השניים כי התובע יחתום על המסמך וישאיר את ההעתק החתום ברשות עו"ד עוזיאל, וכפי שהעיד עו"ד עוזיאל:
"...ההגעה של דוד כהן היתה על רקע הדרישה של יוסי צליח שהעניין יסתיים וייחתם...מה שקרה באותה ישיבה דוד כהן לא הגיע, נוצר איתו קשר טלפוני, אני לא זוכר את הסיבה שהוא אמר שאינו מגיע, עד כמה שאני זוכר הוא לא אמר שהוא לא רוצה לחתום אני חושב שזה היה משהו טכני. ואז הסיכום טלפונית עם דוד כהן היה סיכום שהמסמך הזה ייחתם על ידי יוסי צליח, הוא ישאר אצלי במשרד ואחר כך יעבור לחתימה שלו נצבא" (עמוד 10 שורה 16 ואילך)
בסופו של דבר, הסכם העקרונות נחתם רק ע"י התובע, אך לא נחתם ע"י כהן, אף לא ע"י גורם מוסמך אחר בנצבא. אין מחלוקת כי הסכם העקרונות לא הובא בפני הדירקטוריון, וממילא גם לא אושר על ידו.
מסמך האופציה
4. זמן מה לאחר מכן, ולאחר שהסכם העקרונות לא נחתם ע"י נצבא, הציע כהן לתובע להסדיר את היחסים בין הצדדים במסמך אופציה והתובע הסכים לכך. ואכן ביום 3.4.05 הפקיד כהן בידיו של התובע מכתב, שנוסח ע"י עו"ד עוזיאל, שנושאו "רכישת מניות בחברת נחושתן נכסים וייזום בע"מ" (להלן – מסמך האופציה). מסמך זה מהווה את מוקד ההתדיינות.
מפאת חשיבות העניין יובאו הסעיפים הרלוונטיים כלשונם ובמלואם:
"2. ניתנת לך בזאת ו/או לקבוצה שאתה חלק ממנה וקשור בה ו/או לתאגיד שהינך חלק ממנו וקשור בו על ידינו האופציה לרכוש את מניות האופציה, כהגדרתו לעיל (להלן – "האופציה") פרטי מימוש האופציה יהיו כמפורט בסעיף 3 להלן. האופציה ניתנת לך עד ליום 1 באוגוסט 2005 (להלן – "תקופת האופציה"). במהלך תקופת האופציה אתה תוכל לבצע בדיקת נאותות (Due Dillegence) אשר במסגרתה יועמדו לרשותך ו/או לרשות מי מטעמך כל המידע, הנתונים המסמכים וכל חומר אחר הדרוש לך לצורך האמור.
3. היה ותחליט לממש את האופציה הרי שההסכם לרכישת המניות יחתם עד למועד סיומה של תקופת האופציה, כהגדרתה לעיל.