בתביעות במרחב המשפחתי יש לעשות שימוש זהיר בדיני הנזיקין - כאשר לא קיימים דינים אחרים ועילות אחרות קרובות יותר

                        (מתוקן על פי החלטה מיום 16/2/14 לתיקון השמטה מקרית)

השופט סארי ג'יוסי

רקע

1.         המערערת( להלן :"המערערת ו/או התובעת") והמשיב (להלן:" המשיב ו/או הנתבע") נישאו זו לזה  ביום 17.6.86. מנישואיהם אלו נולדו להם שתי בנות, ..... - ילידת 17/2/1987 -אשר בעת כתיבת שורות אלו מתקרב גילה ל- 27  שנים ו....  ז"ל, ילידת 28/2/1995 אשר בעת מתן פסק דינו של בית משפט קמא הייתה כבת 18 שנים ונפטרה לאחריו בטרם עת (להלן:" המנוחה"). 

2.         שנים רבות עובר לטרגדיה מצערת זו, אשר פקדה את הצדדים והחשיכה עיניהם ובטרם נקטפה המנוחה בדמי ימיה, גבה טורא בין הצדדים וביום 31.7.03 חתמו הצדדים על הסכם גירושין שקיבל תוקף של פסק דין בבד"ר. הסכם הגירושין קובע כהאי לישנא:

"3.     הבעל מתחייב לשלם לידי האשה עבור מזונות הבנות סך של 2,000 ש"ח לחודש צמוד למדד, החל מיום אישור ההסכם ועד הגיען לגיל 21 שנה.

בנוסף, הבעל מתחייב לשלם מחצית מהוצאות רפואיות חריגות, וכן מחצית מהוצאות לבית הספר.

4.       לצדדים דירה הרשומה ע"ש שניהם ברחוב ......... הבעל מקנה זכות לאשה לגור בדירה עד הגיע הקטנה לגיל 21, ללא תמורה לאחר מכן יוחלט במשותף על עניין מכירת הדירה.

5.       לבעל זכות כתוצאה מירושה בדירה ברחוב ........ הבעל מתחייב להעביר את תמורת הדירה הנ"ל לאחר שתמכר לטובת הבנות.

6.         הבעל מתחייב לשלם המשכנתא על הדירה המשותפת עד תומה.

8.       עד למתן הגט הבעל מתחייב לשלם את  ההוצאות על הבית ומזונות המשפחה. מיום הגט הבעל מתחייב רק במזונות הילדות ובתשלומי המשכנתא. האשה תישא לבדה בהוצאות הבית."

3.              ביום 1.1.04 עזבה המערערת מרצונה את הדירה המשותפת ב..... בה התגוררה עם בנותיה על פי הזכות שהוקנתה לה בהסכם הגירושין ועברה להתגורר בעיר ......, בביתו של מר ..... -בעלה לעתיד, שלימים נפטר.

4.              המערערת ניסתה להשכיר את הדירה המשותפת לגב' ......, ברם ניסיון זה כשל.

5.              בחודש יוני 2004, כשישה חודשים לאחר עזיבתה של המערערת את הדירה המשותפת, חדל המשיב לשלם את תשלומי המשכנתא על הדירה ואף החל להתגורר בה בעצמו משך מספר חודשים מבלי לשלם שכר דירה למערערת. 

6.              ביום 2.9.04 ניתנה החלטת בית הדין הרבני לפיה :

"על פי הסכם הגירושין שנחתם בין הצדדים בתאריך ב' באב תשס"ג, זכות המגורים בדירת הצדדים ב.......... נתונה לאשה עד הגיע הבת הקטינה לגיל 21 שנה. זכות זו, ניתנת למימוש בין ע"י מגורים בפועל, ובין ע"י השכרה לאחרים, ובלבד שהדירה לא תושכר למספר נפשות העולה על שלושה.

ב. בהתאם להחלטה הנ"ל , בית הדין מורה בזאת למר .... ברוך לפנות את הדירה שברחוב ה...... . לחילופין, רשאי הבעל להישאר בדירה כשוכר, ולשלם את דמי השכירות לאישה."

7.                            ביום 12/10/2004 קבע בית הדין הרבני כך :

 " ביה"ד נתן פסק דין מנומק היטב, ובאפשרות הבעל לערער עליו לביה"ד הגדול. באשר לנושא מכירת הדירה והמשכנתא: בהתאם לפסק הדין הנ"ל  אין מקום לשנות מהנכתב בהסכם הגירושין, ולפיו הדירה תימכר רק בהסכמה לאחר הגיע הבת הקטנה לגיל 21 , ועד אז הבעל התחייב לבדו בתשלומי המשכנתא. התחייבות זו קיבלה תוקף של פס"ד והיא עומדת בעינה..."