תו"ב 44310-11-15 מדינת ישראל נ' אשטמקר ואח'

לפני בקשת המבקשים להורות על ביטול כתב אישום בהתאם לסעיף 149 (3) לחוק סדר הדין הפלילי (נוסח משולב), התשמ"ב 1982 (להלן: "החסד"פ"), לאחר שנפל פגם בכתב האישום ו/או בשל טענת הגנה מן הצדק, לפי סעיף 149 (10) לחוק סדר הדין הפלילי, שלפיה הגשת כתב האישום או ניהול ההליך הפלילי עומדים בסתירה מהותית לעקרונות של צדק והגינות משפטית.

כעולה מעובדות כתב האישום, במהלך השנים 2012-2013 או בסמוך לכך, בצידם הדרום מערבי של המקרקעין הידועים כחלקה 64 בגוש 5386 ברחוב עצמונה 8 בראשון לציון (להלן: "המקרקעין") ביצעו המבקשים עבודות הטעונות היתר ללא היתר.

טענות המבקשים:

1. לטענת המבקשים יש להורות על ביטול כתב האישום מאחר שהמשיבה הפרה הבטחה שלטונית לקיים שימוע בטרם תתקבל החלטה בדבר הגשת כתב אישום. כתב האישום הוגש מבלי שהמשיבים נחקרו בגין העבירה המיוחסת להם ומסרו את גרסתם לחשדות ולאחר שמהשיבה שקלה ונמנעה בניגוד לכללים המנחים לסיים את ההליך במסגרת של "הסדר מותנה" בהתאם לתיקון 66 לחסד"פ.

2. ביום 8.9.15 נמסר לידי המבקשים מכתב התראה בגין עבירה על חוק התכנון והבניה, התשכ"ה 1965 (להלן: "חוק התכנון והבניה") וזאת בגין בניה לכאורית שלא כדין, של בריכה במקרקעין. במקביל, התבקשו המבקשים להגיע ביום 19.10.15 למשרדי יחידת הפיקוח על הבניה שבאגף ההנדסה בעיריית ראשון לציון ולמסור גרסה לטענות שהועלו במכתב. כאשר מועד זימונם נדחה ליום 26.10.15.

3. ביום 25.10.15, יום קודם למועד זימונם לשל המבקשים לעירייה, שוחח ב"כ המבקשים עם מפקח הבניה באזור, מר סלווה לויט על מנת לתאם הגעתם של המבקשים ולברר את המשך ההליכים. לויט הודיע לב"כ המבקשים כי אין כל צורך בהגעתם למסירת עדות ומסר כי התיק הועבר למשרדי המחלקה המשפטית לעיון, ככל הנראה לקבלת החלטה בדבר הגשת כתב אישום.

4. עוד באותו היום, פנה ב"כ המבקשים לעו"ד אהובה קרוק בבקשה לאפשר למבקשים הליך שימוע בטרם תתקבל כל החלטה בדבר פתיחת הליכים משפטיים, משלא זכתה פנייתו לתגובה שב ופנה למשיבה ביום 23.11.15. ביום 24.11.15, השיבה עו"ד עפרה יעקב מהאגף המשפטי בעירייה כי מר לויט יונחה לקבוע פגישה עם המבקשים. פגישה כאמור תואמה, אך בשל טעות במשרד ב"כ המבקשים היא לא נערכה.

5. חרף בקשתו של ב"כ המבקשים לקיים מועד חדש, מועד כאמור לא תואם וביום 23.11.15 נמסר לידי המבקשים כתב אישום.