שחלטרפואה בע"מ נ' SHANGHAI JICHUAN INVESTMENT CO.LTD.

התביעה, בתמצית

1.מונחת בפני תביעתה של חברת ש.ח.ל. טלרפואה בע"מ (להלן: "התובעת"), לחיוב חברת Shanghai Jiuchuan Investment (Group) Co. Ltd (להלן: "הנתבעת"), בתשלום הפיצוי המוסכם הקבוע בהסכם המיזוג בין הצדדים (להלן: "ההסכם").

לטענת התובעת, הנתבעת הפרה את ההסכם הפרה יסודית בכך שלא העבירה את תשלומי פיקדון החתימה במועד הנקוב בהסכם. בשל הפרה זו, עותרת התובעת לקבלת סכום הפיצוי המוסכם מראש, העומד על 10% משווי העסקה, סכום המסתכם ב – 43,869,477 שקלים חדשים (להלן:" התביעה"). הנתבעת מצידה טוענת כי לא הפרה את ההסכם שכן בהסכם היו תנאים מתלים, החלים בין היתר גם על העברת פיקדון החתימה, ואלו לא התקיימו. משכך טוענת הנתבעת כי לא הייתה מוטלת עליה כל חובה להעביר את תשלום הפיקדון ויש לדחות את התביעה.

2. במסגרת הכרעתי זו עליי להידרש למספר שאלות עיקריות, חלקן עובדתיות חלקן משפטיות, ובתמצית אלו הן: מהי הפרשנות הנכונה של ההסכם?; האם התנאים המתלים חולשים גם על שלב העברת פיקדון החתימה?; במידה והתשובה חיובית – האם נעשה מאמץ סביר לפעול להשגת האישורים הנדרשים?; ובמידה ואכן אקבע כי בהפרה עסקינן, האם יש מקום להפחית את הפיצוי המוסכם בנסיבות העניין?

העובדות הצריכות לצורך ההכרעה בשאלות הנ"ל

3. התובעת הינה חברה המאוגדת בישראל, אשר מניותיה נסחרות בבורסה בשוויץ והיא עוסקת בפיתוח ושיווק מערכות טלרפואה אישיות ומתן שירותי מוקד רפואי, ואילו הנתבעת הינה חברה המאוגדת בסין, העוסקת בהשקעות במגוון רחב של תחומים.

4. בתאריך 24/7/15 נחתם בין התובעת ובין הנתבעת הסכם מיזוג משולש הופכי (להלן: "ההסכם"). יש לציין כי בטרם נחתם ההסכם, חתמו הצדדים על זיכרון דברים (המכונה על ידם MOUׂׂ), ראו מוצג נ/1 שנחתם ביום 29/4/15 (יכונה להלן: "זיכרון הדברים"). במסגרת ההסכם, נקבע כי הנתבעת תקים חברת בת אשר תתמזג עם התובעת, כאשר התובעת תהיה החברה השורדת, ובכך תהפוך הנתבעת לבעלת המניות היחידה של התובעת. זה המקום לציין שההסכם המקורי מנוסח בשפה האנגלית. על פי הוראתי הגישו הצדדים ביום 21/12/16 (ראו בקשה מסעיף 14 בתיק) נוסח מתורגם לעברית של הסעיפים שבמחלוקת ובמסגרת סקרתי להלן אתייחס לנוסח זה.

5. במסגרת ההסכם, הסכימו הצדדים על מינוי חברת 102 ניהול תגמולים הוניים כנאמן לצורך ביצוע חלק מהתשלומים (להלן: "הנאמן"). לצורך הסדרת ביצוע התשלום ע"פ ההסכם, נחתם בין הצדדים הסכם נאמנות, שמסדיר את הסוגיות הנ"ל (להלן: "הסכם הנאמנות").

6. בסעיף 1.8 להסכם הוסכם בין הצדדים על כך שעל הנתבעת להעביר לידי הנאמן "פיקדון חתימה", בסך של כ- 20% משווי העסקה, וזאת באופן הבא: תחילה על הנתבעת להעביר לידי הנאמן סכום של כ- 3,304,462.14 פרנק שוויצרי עד לתאריך 31.7.2015 (להלן: "התשלום הראשון", המכונה בהסכם "פיקדון החתימה הראשוני"), ובשלב השני, על הנתבעת להעביר לידי הנאמן סכום נוסף, העומד על 18,725,285.46 פרנק שוויצרי, בתוך כ -30 ימים מיום חתימת ההסכם, ואם אין מדובר ביום עבודה בישראל, אזי ביום שלאחר מכן (להלן: "התשלום השני", המכונה בהסכם "הפיקדון הנוסף"). פיקדון החתימה הראשוני והפיקדון הנוסף הוגדרו יחדיו בהסכם כ"פיקדון החתימה". בסעיף 2.3.1 להסכם הוסכם כי הנתבעת תשלם לנתבעת את יתרת התמורה, סכום העומד על 89,776,653.31 פרנק שוויצרי, וזאת מיד לאחר אישור העסקה באסיפת בעלי המניות של התובעת ולא יאוחר מ -5 ימים לפני מועד השלמת העסקה. סכום זה מוגדר כ"סכום היתרה" ואותו יש לשלם לגורם שהוגדר בהסכם כ"סוכן המשלם". במועד ההשלמה על הנאמן להעביר את פיקדון החתימה, בניכוי עמלתו, לסוכן המשלם.

7. סעיף 7.1 להסכם קובע כי ההתחייבויות של הצדדים להוציא לפועל את המיזוג ולבצע כל פעולות אחרות הנדרשות בהסכם, כפופה להתקיימותם של מספר תנאים עד למועד השלמת העסקה (להלן: "התנאים המתלים"). סעיף 7.1.3 קובע כתנאי את העדר קיומו של צו כלשהו, בין זמני ובין קבוע, "שיש לו, או שיכולה להיות לו, השפעה על הפיכת המיזוג לבלתי חוקי, או שיש בו לאסור או למנוע בדרך אחרת את מימוש המיזוג או הטרנזקציות...".