ת"ק 38682-05-14 כהן נ' כהן ואח'

תביעה כספית על סך של 11,000 ₪.

התובעת הינו בעלים של עסק למכירת ותיקון טלפונים סלולריים.

התובע רכש מהנתבע 1 תכנת ניהול קופה בשם Maxisharp, והנ"ל התקין במחשב העסק את התוכנה.

התובע השתמש בתוכנה כ – 7 חודשים. ביום 24.2.2014 קרס מחשב עיסקו של התובע מטעמים שאינם קשורים לתוכנה הנ"ל. בשלב זה הסתבר לתובע כי אין כל גיבוי לנתונים שהיו על התוכנה ולא ניתן לשחזר אותם.

לטענת התובע, קיומו של גיבוי הינו בסיס להתקשרות החוזית. לטענתו באתר האינטרנט של הנתבעים נאמר כי תכונות התוכנה כוללות גיבוי ושמירה אוטומטיים בסיום יום העבודה, והוא הסתמך על כך ולא ביצע כל פעולת גיבוי נוספת.

לאחר שפניות רבות שלו לנתבע ולעיסקו עלו בתוהו, רכש התובע כעבור 5 ימים תוכנה חלופית, עוד בטרם סיים לשלם את התמורה בגין התוכנה שרכש מהנתבעים.

אש על כן הגיש התובע תביעה זו על סך של 11,000 ₪ הכולל פיצוי בגין הפסד הכנסה ל 5 ימי השבתת התוכנה ו – 1,000 ₪ בגין עגמת נפש.

הנתבע טען כי התובע לא רכש תוכנת Maxisharp אלא תוכנת Getintouch. הנתבע טען שהתוכנה שמכר לתובע אינה מבצעת גיבוי אוטומטי בסוף יום העבודה, אלא על המשתמש לבצע בעצמו גיבוי יומי של הנתונים לתוך ספריה חיצונית (כגון התקן נייד, תקליטור או ענן).

לטענת הנתבע, גם חוזר מס הכנסה מחייב לגבות מערכת חשבונות ממוחשבת באופן חיצוני, דבר שממילא היה על התובע לבצע.

הנתבע לא ביצע גיבוי זה, שממילא אינו יישום שהתוכנה מבצעת בעצמה, ועל כן - אין להיעתר לתביעתו.

לאחר ששמעתי את טענות הצדדים באתי לכלל מסקנה כי דין התביעה להידחות.

הנתבע צירף לכתב הגנתו את הסכם ההתקשרות עם התובע (נספחי ב'). בהסכם אין נכללת כל הוראה על פיה הממכר כולל גם שירותי גיבוי אוטומטיים. ההיפך הוא הנכון. נאמר שם מפורשות כי:

"דמי השימוש החודשיים כוללים: עדכון מהדורות חדשות, טיפול בתקלות בנתוני החברה, הדרכות להפקת דו"חות (טלפוני בלבד)".

הנה כי כן, אין בהסכם זה כל הוראה על כך ששירותי גיבוי נכללים בעיסקת המכר או בהתקשות המנוי החודשית.

שירותי גיבוי אינם מוצר שברור מאליו שהם נכללים בעיסקת רכישת תוכנה, וכלילותם מחייבת הצבעה על הוראה מפורשת בחוזה הרכישה או הסכם ההתקשרות. ראיה לכך הינה העובדה שבהסכם הרכישה של התוכנה החדשה שרכש התובע חלף התוכנה הנידונה (נספח 4 לכתב התביעה) נאמר באופן ברור ומפורש כי השירות החודשי לתוכנה כולל חיבור לענן וגיבוי אוטומטי.

גם בפרטים הטכניים הטכני של התוכנה החלופית (נספח ג' לכתב ההגנה) נאמר באופן מפורש כי התוכנה כוללת יישום של גיבוי בסיס נתונים – הוראה שלא הוכח כי נמצאת בתוכנה נשוא תביעה זו.