ת"א 833-08 חסן מוסא נ' כאיד מוחמד ואח'

האם יש מקום ליתן צו עשה המורה לנתבע להרוס חלקים מביתו החורגים לתוך שטח המיועד לדרך בהתאם לתכנית סטטוטורית תקפה או לחלופין להורות לנתבע לאפשר לתובע לסלול דרך גישה לביתו בתחום חלקה שבבעלות הנתבע במקום אותה דרך סטטוטורית, כפי שמבקש התובע בתביעתו. זו השאלה הדורשת הכרעה בתיק זה.

העובדות שאינן שנויות במחלוקת והשתלשלות ההליך

1. התובע הינו בעלים ומחזיק בחלקה בשטח של 500 מ"ר מחלקה 42 בגוש 18791 (המוגדרת בתשריט חלוקה מוסכם כחלקה 42/7) מאדמות כפר אבו סנאן ואשר עליה בנוי ביתו של התובע (להלן: "חלקת התובע").

2. הנתבע הינו בעלים ומחזיק בחלק מחלקה 49 בגוש 18791, הנושקת לחלקה 42 ובחלק זה בנוי ביתו של הנתבע (להלן: "חלקת הנתבע").

בנוסף לכך רכש הנתבע, בשנת 2007, זכויות ב-600 מ"ר בחלק מחלקה 42, כאשר עפ"י תשריט החלוקה המוסכם שצורף להסכם המכר (נספח "ב" לתצהיר מר עפו שהוגש מטעם התובע, אשר סומן כבמ/, הנתבע רכש את הזכויות בחלקה 42/2 (להלן: "חלקה 42/2"). באותו תשריט חלוקה מצוין קיומה של תת חלקה נוספת, אשר הוגדרה שם כתת חלקה 42/8, המוגדרת כחלקה המיועדת לדרך מתוכננת (ראה בהמשך התיחסות ל"דרך המאושרת"). כאשר בהתאם לסעיף 4 להסכם המכר חלקה 42/2 נמכרה לנתבע יחד עם זכות גישה דרך החלק המוגדר לפי תוכנית החלוקה 42/8.

3. חלקות 42 ו-49 הינן חלקו גובלות (בחלקן) כאשר בתי הצדדים, שהינם שכנים, מצויים בסמיכות האחד לשני כאשר בין חצרותיהם חוצץ כביש.

4. בהתאם לתוכנית מתאר מס' ג/6770 אשר אושרה בשנת 1995 על ידי מוסדות התכנון, ועומדת בתוקף, בין חלקה 42 לחלקה 49 אמורה לעבור דרך עירונית ברוחב של 6 מ' (להלן: "הדרך המאושרת") אשר על פי התוכנית אמורה לחבר בין כביש עילי העובר בחלק הדרומי של חלקה 42 (שהוא החלק הגבוה יותר מבחינה טופוגרפית) (להלן: "הכביש העילי") לבין כביש קיים המצוי בחלקו הצפון-מזרחי של תא השטח בו מדובר (המצוי נמוך יותר מבחינה טופוגרפית) (להלן: "הכביש התחתון").

5. מהכביש התחתון קיימת כיום דרך גישה סלולה לבית התובע אולם זאת עוברת בחלקה סמוכה (חלקה 43) כאשר מעבר זה מותנה בהסכמת הבעלים המחזיקים בחלקה הסמוכה (להלן: "המעבר הקיים"). המעבר הקיים חופף, בחלקו, את תוואי הדרך המאושרת בחלק הסמוך לכביש התחתון.

6. אין מחלוקת כי חלק מביתו של הנתבע בנוי בתוך תוואי הדרך המאושרת, בחלק הדרך המתוכננת מדרום לבית התובע. בהתאם למפה מצבית שצורפה לכתב התביעה המקורי כנספח "ב" (להלן: "המפה המצבית"), ועליה נערכו סימוני בית המשפט במהלך הביקור במקום, כמו גם בחלק הרלבנטי מתכנית המתאר (במ/1) ניתן לראות את השטח מבית הנתבע החורג לתוך תוואי הכביש אשר מסומן בסימון מקווקו על גבי במ/1 (להלן: "החלק החורג").

עוד התברר מהראיות שהובאו בפני, כי החלק החורג אל תוואי הדרך, כולל בתוכו חלקים שנבנו בהתאם להיתר בניה שניתן בשנת 1986 על בסיס תוכנית המתאר הקודמת שחלה דאז (ג/1013) עוד קודם למתן תוקף לתכנית המתאר בה הותוותה הדרך המאושרת (להלן: "הבניה בהיתר").