כהן ואח' נ' אס.אר. אקורד בע"מ

התובעים משכנו את דירת מגוריהם לטובת הנתבעת להבטחת פירעון חובות חברת שלהבת שיווק התמר בע"מ לנתבעת. האם זכאים התובעים להפטר מהמשכון על דירת מגוריהם בשל הפרת חובות הזהירות וחובות הנאמנות החלות על הנתבעת כלפי ערב ממשכן, ומחמת הפרת חובות הגילוי לפי פרק ב' לחוק הערבות, תשכ"ז-1967, וההגנות העומדות לערב יחיד על פי פרק זה.

א. מבוא

1.הנתבעת, אס. אר. אקורד בע"מ (להלן: "הנתבעת" או "אקורד"), היא חברה ציבורית העוסקת במתן שירותי אשראי וניכיון שיקים.

2.מספר חברות בבעלות מר אליהו אריבי ("אריבי"), או בניהולו, בהן שלהבת שיווק התמר בע"מ (להלן: "חברת שלהבת"), ומועדים ייבוא ושיווק בע"מ (להלן: "חברת מועדים"), שעיסוקן שיווק נרות ושמנים, היו לקוחות של אקורד וביצעו אצל אקורד פעילות ניכיון שיקים. חברת שלהבת היא חברה בבעלות מר פינטו רפאל. חברת מועדים היא חברה בבעלות אריבי ואשתו (ראו עדות אריבי פרוט' עמ' 62).

3. ביום 1.2.2015 נחתם בין אקורד לבין התובעים (אייל ושרה כהן), וחברת שלהבת הסכם ואגרת חוב (נספח 3 לתצהיר מר אודי ניר) (להלן: "הסכם ואגרת חוב" או "הסכם המשכון"), בו מושכנו זכויות התובעים בדירת מגוריהם, אשר נמצאת ברחוב X, גוש X חלקה X, להבטחות פירעון חובות שלהבת לאקורד.

4.ביום 1.2.2015 נחתמה על ידי התובעים הצהרת לווים/ממשכנים. ביום 21.2.2015 נחתמה על ידי התובעים בקשה למתן כתב התחייבות לרישום משכנתא והוראה בלתי חוזרת. ביום 5.2.2015 נרשם אצל רשם המשכונות משכון על דירת המגורים של התובעים לטובת אקורד. נוסף לכך, ביום 25.2.2015 נרשמה אצל החברה המשכנת, חפציבה בניה פיתוח והשקעות בע"מ, התחייבות לרישום משכנתא ללא הגבלה בסכום לטובת אקורד. (נספחים 4-7 לתצהיר מר אודי ניר).

5.במכתב מיום 20.3.2018 אשר נשלח לאריבי, רפאל פינטו, חברת שלהבת וחברת מועדים, אקורד הודיעה כי בכרטסות חברת שלהבת וחברת מועדים נזקפות יתרות חוב מצטברות בסך 3,043,990 ש"ח. אקורד התריאה במכתבה כי אם לא ייפרע החוב, יבוצעו שטרי חוב וימונה כונס נכסים מטעמה על נכסי המקרקעין המשועבדים לטובתה (נספח 8 לתצהיר מר אודי ניר). העתק המכתב נשלח לתובעים.

6.ביום 17.6.2018 אקורד פתחה נגד התובעים תיק הוצאה לפועל (513938-06-18), בו הגישה בקשה לביצוע המשכון הרשום לזכותה על דירת התובעים.

7.לאחר זאת, ביום 26.7.2018, התובעים הגישו את תביעתם בהליך כאן בה עתרו להצהיר כי המשכנתה בדרגה ראשונה שנרשמה על דירת מגוריהם לטובת אקורד בטלה.

8.ביום 10.2.2019 (לאחר שביום 5.11.2018 הוחלף ייצוג התובעים), התובעים הגישו כתב תביעה מתוקן בו עתרו להצהיר כי המשכון בדרגה ראשונה שנרשם לטובת אקורד על זכויות התובעים בדירת מגוריהם בטל. לחלופין עתרו לקבוע כי המשכון שנרשם מוגבל לכיסוי חובות חברת שלהבת בגין ניכיונות שביצעה חברת שלהבת במהלך עסקים רגיל שלה על יסוד שיקים של לקוחותיה, להבדיל משיקים של חברת מועדים 'וכי בכל מקרה המשכון מוגבל לסך מקסימלי של 150,000 ש"ח.