ת"א 55715-08-16 לוזון ואח' נ' ים הפקות ל.ע בע"מ ואח'

1.המבקשים, המתגוררים במתחם "כפר הים" בחדרה (להלן: המתחם), הגישו ביום 26.8.2016 בקשה למתן צו מניעה זמני נגד המשיבות, שיאסור עליהן פעילות רוכלות בקרוואן המוצב בחוף הים שבמתחם וכן כל פעולה שיש עמה הטרדה וגרימת נזק לאיכות הסביבה, ואף ימנע מהן להעביר פעילותן לכיכר סמוכה בירידה לחוף הים. לבקשה צורף תצהירו של המבקש מס' 5 (להלן: כהן).

במועד הגשת הבקשה ניתן צו במעמד צד אחד, שאסר על המשיבות להפעיל את קרוואן הרוכלות המוצב בחוף הים שבמתחם בין השעה 21:00 לשעה 06:00 למחרת היום, ואף אסר על מכירה בכל שעות היממה של משקאות אלכוהוליים מכל המינים והסוגים.

2.בדיון במעמד הצדדים שהתקיים ביום 30.8.2016 נחקר כהן על-ידי בא-כוח המשיבות. בתום הישיבה איפשרתי למשיבות להגיש תשובה לבקשה עד ליום 5.9.2016 וקבעתי את המשכו של הדיון בבקשה ליום 7.9.2016.

לאחר תום הישיבה ביום 30.8.2016 הגישו המשיבות בקשה לעיון מחדש בהחלטה מיום 26.8.2016, בה ביקשו לצמצם את שעות איסור הפעילות לשעות שבין חצות לשש בבוקר שלמחרת. לבקשה צורף תצהירה של המשיבה מס' 2, על שני נספחיו - רישיון לניהול עסק לפי חוק רישוי עסקים, תשכ"ח-1968 שעיריית חדרה נתנה למשיבות בכפוף לתנאים, ומכתב ראש העירייה מיום 29.8.2016 אל המשיבה מס' 1, שכותרתו "היתר לילה על פי חוק העזר לחדרה (רוכלים) תשכ"ב-1962", ובו היתר לפתיחת עסק רוכלות בחוף כפר הים עד שעה 24:00, עד לסיום עונת הרחצה, בכפוף לתקנות למניעת מפגעים (מניעת רעש) תשנ"ג-1992". קבעתי כי בקשה זו תידון אף היא ביום 7.9.2016.

ביום 6.9.2016 הגישו המשיבות תשובה לבקשה למתן הצו הזמני, שנתמכה בתצהירו של שחר אבני, מנהל התפעול של המשיבה מס' 1.

המבקשים הגישו חוות דעת מיום 29.8.2016 של הנדסאי איכות הסביבה ובודק רעש מוסמך צחי פרידמן (להלן: חוות דעת פרידמן) ומכתב מיום 5.9.2016 של החוקר בעז אליאס, ובו תיאור של ביקוריו במקום בימים 1-3.9.2016 בצירוף תמונות (להלן: מכתב החוקר). יוער כי על אף שבאת-כוח המבקשים תיארה את מכתב החוקר כ"חוות דעת", אין מכתב זה בגדר חוות דעת שנערכה לפי פקודת הראיות [נוסח חדש], התשל"א-1971 (להלן: פקודת הראיות) ולפיכך אינה קבילה כחוות דעת מומחה. (ראו פסקה 22 לפסק דיני בתא"מ (שלום צפת) 1371-11-10 פוקט ברד הנדסת מכונות ותנורי אפיה בע"מ נ' קוידר (פורסם בנבו, 20.10.2013)). זהו דו"ח חקירה, אולם דו"ח כזה יש להגיש באמצעות תצהיר החוקר שערך אותו. במקרה הנוכחי, למכתב החוקר לא צורף תצהיר, ולכן אין לראותו כראיה קבילה. אף את חוות דעת פרידמן אין לראות לקבל כראיה, עקב אי התייצבותו של המומחה לישיבת בית המשפט. קבלתה כראיה, ללא שעמדה בכור ההיתוך של החקירה הנגדית (עקב אי התייצבות המומחה) עלולה ליצור חשש לעיוות דין. (וראו לשון סעיף 20 לפקודת הראיות - "בית המשפט רשאי אם אין הוא רואה חשש לעיוות דין, לקבל כראיה ... חוות דעתו של מומחה"). בנסיבות בהן הוגשה חוות הדעת - יממה לפני הדיון האחרון, לאחר שהסתיימה הישיבה בה נחקר המצהיר מטעם המבקשים ובמסגרת התקופה שנועדה לקבלת תשובת המשיבות) - אין לזקוף לחובת בא-כוח המשיבות אי מתן הודעה לפי תקנה 130א לתקנות סדר הדין האזרחי, התשמ"ד-1984 (להלן: תקנות סדר הדין).

אבני, המצהיר מטעם המשיבות, והמשיבה מס' 2 לא התייצבו לישיבה ביום 7.9.2016 בשעה היעודה. נמנעה באת-כוח המבקשים האפשרות לחקירתו הנגדית של אבני, ולפיכך אין לקבל את תצהירו כראיה. יוער כי אבני והמשיבה מס' 2 התייצבו באולם בית המשפט רק בחלוף שעה מתחילת הישיבה האמורה, לאחר תום סיכומיה בעל-פה של באת-כוח המבקשים ובעת שבא-כוח המשיבות השמיע סיכומיו.

עומד בפנינו, איפוא, רק תצהירו של כהן, מטעם המבקשים, עליו הוא נחקר בישיבה שהתקיימה ביום 30.8.2016.

3.בבקשה לסעד הזמני תוארה גרסה עובדתית כדלקמן: במכרז "להפעלת מתקני חוף ורוכלות בחוף הים בחדרה", שהוציאה העירייה, זכו המשיבות וביום 28.7.2016 ניתן להן רישיון עסק. בניגוד להתחייבות המשיבות ובניגוד לחוק עזר לחדרה (רוכלים), התשכ"ב-1962, חוק עזר לחדרה (מניעת מפגעים ושמירת הסדר והניקיון), התשמ"ד-1984 ותקנות רישוי עסקים (תנאי תברואה נאותים ברוכלות מזון), התשס"ט-2009, הוצב קרוואן הרוכלות של המשיבות כמבנה קבע ולידו פוזרו מקררים ומשטחי שתיה קלה. המשיבות מפעילות את הקרוואן מעבר לשעות הפעילות המותרות, ואף בלילה, תוך שימוש בגנרטור והשמעת מוסיקה בעוצמת רעש גבוהה שגרמה למטרד למבקשים ופליטת עשן סמיך וגזים רעילים לכאורה אשר חודרים לבתיהם של המבקשים ויוצרים סיכון בריאותי. עוד צוין כי המשיבות מוכרות משקאות חריפים, בניגוד לתנאי המכרז ולרישיון העסק. בבקשה צוין כי "אתמול בשעת לילה מאוחרת", דהיינו - ביום 25.8.2016, המשיבות הכינו מתחם חדש בכיכר הסמוכה לכפר הים, הנמצאת בסמיכות יתרה לדיירי הכפר ולירידה לחוף הים. נטען כי העברת קרוואן הרוכלות למיקום זה תחסום את הכיכר, תפגע במעבר של רכבי חירום ובגישה לחוף הים.