מודיטרון בע"מ נ' ברוש ואח'

1.עניינה של התביעה בהתחייבות הנתבעת 3 (להלן: ברוש תעשיות; החברה) לשאת ב"כל התשלומים שיידרשו, אם יידרשו, על ידי המינהל בקשר עם השימוש החורג בנכס", ובמימוש כתבי ערבות - של הנתבעים הנוספים - לקיום התחייבות זו.

2.עם פתיחת ההליך צוין כנתבע 2 "עזבון המנוח יעקב ברוש ז"ל" (להלן: המנוח). נתבע זה נמחק בהתאם להחלטה מיום 16.10.15, כאשר הוסכם כי התביעה אינה כנגד עזבון המנוח אלא כנגד הנתבעים 1 ו-2 (להלן: האחים ברוש; ברוש) כמי שערבו באופן אישי לחיובי החברה, אשר עוד בשנת 2003 ניתן צו לפירוקה.

תמצית הרקע העובדתי

3.ביום 10.5.99 נחתם הסכם בין התובעת (להלן: מודיטרון) לבין ברוש תעשיות (להלן: ההסכם; הסכם המכר).

בהתאם להסכם המכר, רכשה מודיטרון את מלוא זכויות החברה בנכס, אשר שימש ומשמש (בפועל) כסניף שופרסל, חלק ממבנה מסחרי באזור תעשיה בעיר יבנה (לעיל ולהלן: הנכס).

המבנה בו מצוי הנכס בנוי על מגרשים 102(א), 102(ב) ו-102(ג) בחלקה 3 בגוש 5740 - כאשר מגרש 102(ג) הוא בבעלות רשות מקרקעי ישראל, לשעבר מינהל מקרקעי ישראל (לעיל ולהלן: המינהל; רמ"י), ולברוש תעשיות הייתה ביחס למגרש זה זכות חכירה לדורות.

4.בהתאם לסעיף 2.1 להסכם (אשר נכלל בסעיף 4 להסכם, אשר כותרתו "שינוי יעוד המקרקעין"), ייעוד המקרקעין עליהם ממוקם המבנה בו מצוי הנכס הינו תעשיה, וכי בהתאם לתב"ע חדשה יעוד הנכס יהיה כזה שיאפשר שימוש בנכס למטרת השכירות.

בסעיף 2.2 להסכם, התחייבה ברוש תעשיות לעשות את מיטב המאמצים ואת כל התלוי בה כבעלים, על מנת שתב"ע חדשה תופקד ותאושר. כמו כן, התחייבה ברוש תעשיות בסעיפים 2.3 ו-2.5 להסכם לפעול אצל הוועדה המקומית לתכנון ובניה (להלן: הוועדה המקומית) לקבלת היתרים לשימוש חורג, כפי השימוש בפועל בנכס.

יוער, כי בהתאם לסעיף 12.1 להסכם, נמסר למודיטרון ייפוי כוח בלתי-חוזר לפעול "בשמה ובמקומה" של ברוש תעשיות, הן בכל הקשור להעברת הזכויות בנכס והן בכל הקשור לשינוי יעוד המקרקעין וכך גם ההיתר לשימוש חורג.

מעבר לכך, נקבעה בסעיף 2.7 להסכם הוראה - העומדת בלב הסכסוך בהליך זה - לפיה:

"עד לאישור התב"ע החדשה, [ברוש תעשיות] מתחייבת לשאת, במלואם ובמועדם, בכל התשלומים שיידרשו, אם יידרשו, על ידי המינהל בקשר עם השימוש החורג בנכס, ולהמציא ל[מודיטרון] אישור בדבר ביצוע כל תשלום כאמור...."

כך גם בסעיף 2.8 להסכם, "מובהר בזאת כי [ברוש תעשיות] תישא בכל מס, היטל, אגרה, הוצאה ו/או כל תשלום שיחול, אם וככל שיחול, בגין ו/או בקשר עם שינוי יעוד המקרקעין... ובכלל זה, בקשר עם התב"ע החדשה, ההיתר לשימוש חורג, ושינוי הייעוד במינהל, והקונה לא תהיה חייבת לשאת בכל תשלום ו/או הוצאה מכל מין וסוג שהוא בקשר עם האמור לעיל".

כך גם בסעיף 10 להסכם (שכותרתו "מסים ותשלומים") קיימת הוראה דומה לפיה ברוש תעשיות, המוכרת, היא זאת שתישא בכל תשלום הקשור להיתר לשימוש חורג ו/או התב"ע החדשה ו/או שינוי היעוד במינהל.