רישום מוטעה של הערת אזהרה לא ימנע תוקפו של עיקול

א.         מהות התובענה

זו תביעה בה מתבקש בית המשפט ליתן פס"ד הצהרתי לפיו מחצית מזכויות החכירה של הנתבע מס. 1, במקרקעין הנמצאים ברחוב המלך ג'ורג' 39 ת"א, והרשומים כגוש 6911 חלקה 133 (להלן: "המקרקעין") נכון ליום 29.10.2001 היו של הנתבע מס. 1 בלבד, לא היה עליהם כל שעבוד ולא בוצעה לגביהם כל עיסקה, ולכן תקף העיקול שנרשם לגביהם ביום 29.10.2001.

ב.         עובדות רלבנטיות

הנתבע מס. 1 הינו הבעלים של רבע מהזכויות שבמקרקעין.

ביום 11.4.1999 נחתם בינו לנתבעת מס. 2 בשמה הקודם א.ח. הרפז בע"מ (כיום "אליטם") הסכם קומבינציה, במסגרתו מכר הנתבע מחצית מזכויותיו בנכס לנתבעת מס. 2, תמורתן יהא זכאי לדירה בבנין שתבנה היא על המקרקעין בשווי של 12.5% משווי הבנין.

במקביל רכשה הנתבעת מס. 2 חלקים של זכויות מבעלי זכויות אחרים במקרקעין, לשם הקמת הבנין.

בתאריך 29.8.2001 נרשמה הערת אזהרה לפי סעיף 126 על החכירה של הרמתי אמנון, הרמתי עוזי, אסתר, גלית, ענת.

ביום 26.9.2001 ניתן פסק בורר לפיו על הנתבע מס. 1 לשלם לתובע סכום של 301,151 ש"ח.

ביום 29.10.2001 ניתן צו עיקול זמני לטובת התובע על זכויותיו של הנתבע מס.1 (ה"פ 1314/01, בש"א 21328/01) בגין החוב שנקבע בפסק הבורר. (נספח א' ל - ת/1).

צו העיקול נרשם בלשכת רישום המקרקעין רק בתאריך 11.12.2001 , כפי שעולה מנסח הרישום (נספח ב').

ביום 30.9.2002 הגיש התובע בקשה למינוי כונס נכסים על זכויות הנתבע מס. 1 בנכס, עליהם הוטל העיקול.

ראש ההוצאה לפועל, בהחלטה מיום 3.4.2003 דחה זאת בקובעו:

"על זכויות החייב במקרקעין שבנדון נרשמה הערת אזהרה ביום 29.8.01 בגין הסכם מכר. לאחר מכן ביום 29.10.2001 הוטל עיקול על הזכויות במקרקעין. בנסיבות אלה ובהתאם להוראות הדין בעניין, אין בעיקול שהוטל לאחר רישום הערת האזהרה כדי לפגוע בזכויות הזכאי הנובעות מההתחייבויות נשוא ההערה. ככל שטענת ב"כ הזוכה היא כי המדובר בחוסר תום לב ברישום הערת אזהרה וכי לחייב עדיין זכויות במקרקעין, עליו לפנות לערכאה המוסמכת ואין מקום לטענות אלה במסגרת זו". (נספח ב').

גורס ב"כ התובע כי עיסקת הקומבינציה (שלא הושלמה כבר יותר מ - 12 שנה) היתה רק על זכויות המוכר בנכס, שהן רק מחצית מהזכויות בכלל, ואילו הערת האזהרה נרשמה על מלוא הזכויות.

לאור החלטת ראש ההוצאה לפועל שלעיל, הוגשה המרצת הפתיחה, שהוסבה ע"י בית המשפט לתביעה רגילה.

ג.          הפלוגתאות בין הצדדים

מכתבי הטענות עלו הפלוגתאות הבאות בין הצדדים:

-                      -                      האם המדובר בערעור על החלטת ראש ההוצאה לפועל?

-                      -                      הקיים השתק עילה?