פסק-דין חלקי בתיק ת.א. 1323/99

1.         פורום משכילון בע"מ (התובעת, להלן: " פורום משכילון") היא חברה שנוסדה על ידי פורום (מקבוצת ויי.בי.אף.) יעוץ ופיתוח עסקים בע"מ (הנתבעת 4, להלן: " פורום יעוץ"),  משכילון בע"מ (הנתבעת 1, להלן: " משכילון") ומועדון פורום עסקים צעיר - מועדון עסקים בינלאומי בע"מ (הנתבעת 3, להלן: " פורום עסקים"). פורום יעוץ היא חברה העוסקת ביעוץ ובפיתוח עסקים ליזמים ולמשקיעים. משכילון היא חברה המפעילה חוגים וקורסים לכלל האוכלוסיה ופורום עסקים הוא מועדון בין לאומי לאנשי עסקים. משכילון עסקה בניהול קורסים לחינוך והעשרה, והיתה מעוניינת להרחיב ולשפר עיסוק זה בתחומי "יזמות, בורסה וכלכלה" (להלן: " יזמות"), וכן בתחום המחשבים (ראה: נספח ב1 להסכם המייסדים מיום 18/5/97, סעיף 9 להסכם זה, המבוא להסכם וסעיף 8 לזיכרון הדברים שקדם להסכם - נספחים א', ב' ו- ב'1 לתצהיר עמי סגל התומך בטענות התובעת, להלן: " תצהיר סגל").

משכילון מחזיקה ב- 41% מהמניות הרגילות בפורום משכילון וב- 50% ממניות הניהול בה. פורום יעוץ מחזיקה ב- 39% מהמניות הרגילות בפורום משכילון וב- 50% ממניות הניהול בה. פורום עסקים מחזיקה ב- 10% מהמניות הרגילות בפורום משכילון. גם רון סלע (להלן: " סלע"), שהיה עובד של פורום יעוץ, מחזיק ב- 10% מהמניות הרגילות בפורום משכילון. כל אלו פורטו בסעיף 3 להסכם המייסדים. דירקטוריון פורום משכילון מונה שני דירקטורים: עמי סגל (להלן: " סגל") וגיל שרעבי, שהוא הנתבע 2 (להלן: " שרעבי"). סגל הוא גם מנהל ובעל מניות בפורום יעוץ (עמ' 7), ושרעבי הוא גם הבעלים והמנהל של משכילון.

עסקינן, איפוא, בתביעה של פורום משכילון כנגד אחד ממנהליה ­(שרעבי), וכנגד חברה שהיא בעלת מניות בה (משכילון), כאשר שתיים מן החברות האחרות המחזיקות מניות בחברה התובעת הוגדרו בתביעה כ"נתבעות פורמליות". הן לא היו מיוצגות במשפט, וגם לא הגישו כתב הגנה, אם כי יש לזכור שמנהלה של פורום משכילון, עמי סגל, הוא גם מנהל  בפורום יעוץ. ב"כ התובעת הודיע כי כתב התביעה הומצא לנתבעות 3 ו- 4, אך לא מבוקש כל סעד כנגדן (עמ' 5). הנתבעים 1 ו- 2 טוענים כי הנתבעות 3 ו- 4 עומדות למעשה מאחורי התביעה. אולם, אין זו תביעה של בעל מניות אחד בחברה כנגד בעל מניות אחר בה: מדובר בתביעה של חברת פורום משכילון בגין עוולות שבוצעו כנגדה על ידי בעלת מניות בה (משכילון) ומנהלה (שרעבי).

2.         ביום 16.9.96 נחתם זכרון דברים בין משכילון, פורום יעוץ ופורום עסקים להקמת פורום משכילון כמיזם משותף (נספח א' לתצהיר סגל, להלן: " זכרון הדברים"). בסעיף 22 לזכרון הדברים הסכימו הצדדים כי תוך תקופה שלא תעלה על 14 יום מיום חתימת זכרון הדברים יחתמו הצדדים על הסכם שיסדיר את אופן פעילות החברה המשותפת. אף על פי כן, הסכם המייסדים (להלן: " ההסכם", או " הסכם המייסדים") נחתם רק בחודש נובמבר 1997 (נספח ב' לתצהיר סגל, שבכותרתו נרשם חודש מאי 1997, אך ראה סעיף 23 לתצהירו של סגל וסעיף 11 לתצהירו של שרעבי שניתן בתמיכה לטענות משכילון, להלן: " תצהיר שרעבי"). פורום משכילון נרשמה כחברה פרטית אצל רשם החברות רק ביום 11.12.97 (ראה מוצגים ג', ד' לתצהיר סגל). בתקופת הביניים שבין החתימה על זיכרון הדברים ועד לחתימה על ההסכם החלה פעילות במיזם המשותף, למרות שפורום משכילון טרם נוסדה. 

3.         תקופת הביניים עד להקמת החברה המשותפת נמשכה, שלא על-פי המתוכנן, 14 חודשים, ולכן סיכמו הצדדים כי עד להקמת החברה המשותפת, תגבה משכילון את ההכנסות, וניהול החשבונות וההוצאות יעשה על ידי חברה בשם א.ע. פורום ניהול עסקי בע"מ, שניהלה עבור פורום יעוץ את חשבונותיה.

אך בפועל, משכילון היא זו שניהלה את הקורסים נשוא ההסכם על שמה עד להקמת פורום משכילון בחודש דצמבר 1997, והיא גם זו שגבתה את ההכנסות אותן העבירה לשותפיה בפורום משכילון בניכוי הוצאותיה (סגל בעמ' 14). לגבי תקופה זו אין למשכילון טענות כלפי הנתבעים, כפי שיובהר בהמשך. מן הסתם, לו היו טענות כלשהן כנגד משכילון - לא היה נחתם בין הצדדים הסכם המייסדים בלא פיתרון הבעיה.

4.         לאחר חתימת ההסכם בחודש נובמבר 1997 נפתח חשבון בנק לחברה המשותפת, פורום משכילון, סגל ושרעבי מונו להיות מנהליה, וכל הפעילות הנוגעת לקורסים נשוא ההסכם (יזמות ומחשבים), והזכויות למיניהן בקורסים, הועברו לחברה החדשה (ראה: סעיף 11 להסכם, סעיפים 21 ו- 25  לתצהיר סגל, עדותו בעמ' 14, וסעיפים 18 ו- 19 לתצהיר שרעבי). סגל הדגיש כי מרגע שהוקמה פורום משכילון, היתה משכילון חייבת להעביר אל פורום משכילון את כל הקורסים בתחומים שכוסו על ידי ההסכם, והדבר כלל גם את לקוחותיה של משכילון בתחומי קורסים אלו (עמ' 14-15). בתקופת הביניים, שבין חתימת זיכרון הדברים לחתימת ההסכם, ניהלה אמנם משכילון את הקורסים על שמה. אך לדברי סגל פעלה משכילון בתקופה זו כ"צינור" עבור המיזם המשותף שטרם התאגד לחברה, והקורסים והלקוחות היו שייכים למיזם המשותף (עדותו בעמ' 15).

סגל טען כי לאחר חתימת זיכרון הדברים הצטרפו למיזם המשותף לקוחות חדשים שלא היו שייכים למשכילון קודם לכן, אך הוא לא יכול היה לנקוב בשם של לקוח חדש כזה מבלי לבדוק את הדבר, אף שבכתב התביעה התבקש צו מניעה האוסר על משכילון להתקשר עם לקוחות של פורום משכילון שפורטו ברשימה שצורפה (נספח יב'). סגל לא בדק נקודה זו גם לקראת המועד הבא של עדותו (עמ' 21), ולמעשה לא הובאה ראיה כלשהי לגבי טיב הלקוחות ששמותיהם פורטו ברשימה שבנספח יב', למרות שבתצהירו של שרעבי נטען כי כל לקוחותיה של פורום משכילון הם אלו שהיו קודם לכן לקוחותיה של משכילון (סעיף 36). אך לטענת סגל, אין זה משנה אם מדובר בלקוח שהיה קודם לכן של משכילון, שכן מיום חתימת זיכרון הדברים הפכו לקוחות אלו להיות לקוחותיה של פורום משכילון - ככל שהדבר נוגע לקורסים בתחומי היזמות והמחשבים, אשר על-פי ההסכם שמורים בלעדית לפורום משכילון (עמ' 16).

יש להעיר בענין זה כי הואיל וכוונתם המקורית של הצדדים היתה שההסכם יחתם בתוך 14 יום ממועד חתימת זיכרון הדברים, הם לא הסדירו את היחסים בתקופת הביניים.  בסעיף 9 לזיכרון הדברים נקבע כי משכילון תעביר לחברה שתוקם עם הקמתה את כל זכויותיה לשיווק הקורסים נשוא זיכרון הדברים, לרבות זכויות יוצרים וקניין רוחני. כך גם נקבע בסעיף 11 להסכם, כי המועד להעברת הזכויות למיניהן הוא הקמת החברה.

זכויות אלו כוללות, מן הסתם, גם את רשימת הלקוחות הנוגעת לקורסים נשוא ההסכם. בסעיף 9 להסכם נקבע כי התחייבויות הצדדים על פי ההסכם יחולו לגבי כל קורס שייזמו הצדדים לאחר חתימת ההסכם, והכוונה לקורסים בתחומי היזמות והמחשבים. אך בפועל, כפי שעולה מתצהירו של סגל ומעדותו, ואלו לא נסתרו על ידי שרעבי, הרי שהצדדים החילו את הוראות ההסכם, הדומות בעיקרן להוראות זיכרון הדברים, גם בתקופת הביניים שקדמה להקמת החברה המשותפת. 

5.         אשר לדרך בה פעלה פורום משכילון לאחר הקמתה ועד לחודש אוגוסט 1998, בו הגיעה החברה למבוי סתום בשל הסכסוך שפרץ בין השותפים בה, הרי שסגל הודה כי לא היו לחברה משרדים משלה, והיא התנהלה במשרדי השותפים (עמ' 17). לפני הקמת החברה לא היתה לה מזכירה, והיא גם לא הוציאה תלושי שכר, אלא משכילון עשתה זאת.

6.         למרות שמיום הקמת החברה היו הקורסים צריכים להירשם על שם פורום משכילון, לא יכול היה סגל לסתור את הטענה שאין שום חוזה עם לקוח שנחתם על שמה. הוא הסביר זאת בכך שהחברה קמה רק בדצמבר 1997, ואז כבר היו הלקוחות של הקורסים בשנה"ל 1997-1998 רשומים על שם משכילון, כאשר בחודש אוגוסט 1998 כבר הפסיקה החברה את פעילותה בשל הסכסוך שפרץ בין השותפים (עמ' 18-19). סגל גם הדגיש כי במבוא להסכם נאמר כי "בכוונת הצדדים שהקורס ינוהל על ידי משכילון"; איש לא אמר שמשכילון תפסיק לנהל את הקורסים, אך הם נוהלו עבור פורום משכילון.

באותה עת, שקדמה להקמת החברה, היה כנראה רק קורס אחד בלבד בתחום היזמות, שלגביו אישר  סגל: " נעשתה התחשבנות, קיבלנו את חלקנו" (עמ' 17). תחום המחשבים הוסף כנספח להסכם רק לאחר חתימתו. בחודשים יולי-אוגוסט 1998 לא התנהלו כנראה קורסים, שכן מדובר בתקופה של חופשה (סגל בעמ' 27-28, וסעיף 31 לתצהיר שרעבי).

ויודגש: כל קורס באחד מן התחומים נשוא ההסכם שניהלה משכילון לאחר הקמת החברה - נוהל עבור פורום משכילון, לאור הוראות ההסכם שבין הצדדים (סעיפים 7 ו- 11), גם אם היה זה לאחר שיתוקה של פורום משכילון בחודש אוגוסט 1998, וגם אם ההכנסות מהקורס הגיעו לאחר מכן. ענין זה יובהר בהמשך.

7.         במחצית השניה של שנת 1998, ולמעשה כבר בחודש אפריל 1998, נתגלע סכסוך בין בעלי מניותיה של פורום משכילון, כאשר כל צד טוען להפרת ההתחייבויות על פי ההסכם בידי הצד השני. בעקבות סכסוכים אלו פרצה מחלוקת גם לגבי העברת התקבולים מניהול  הקורסים נשוא ההסכם, כמו גם שאלת תשלום ההוצאות בגין ניהולם, ובגין הפעילות העסקית של פורום משכילון. טענות אלו שתידונה בהמשך עולות מן ההתכתבות בין הצדדים, שצורפה כנספח ז'2 לתצהיר סגל.

8.         ביום 19.8.98 התקיימה ישיבת דירקטוריון של פורום משכילון בה נכחו שני מנהליה: סגל ושרעבי. בשל חילוקי הדעות בין השניים, אשר העלו טענות זה כנגד זה, והואיל ונושא הדיון היה נקיטת צעדים כנגד משכילון ושרעבי, הוחלט להעביר את הנושא לאסיפה הכללית של החברה (ראה הפרוטוקול שצורף לתצהירו של סגל כנספח ח'1, וכן סעיף 52 לתצהירו). הפרוטוקול אינו חתום, אך קיום הישיבה ותוכן ההחלטה הוכחו בתצהירו של סגל, והם אינם שנויים במחלוקת.

האסיפה הכללית של פורום משכילון התקיימה באותו יום, ובה נכחו שרעבי, סגל, נציגי פורום יעוץ ופורום עסקים, ונציגו של סלע. באסיפה נתקבלה הצעתו של סגל להסמיך את החברה לפעול בצורה משפטית כנגד משכילון, בשל הטענות שהועלו כנגדה וכנגד שרעבי (פרוטוקול אסיפה זו, שאף הוא אינו חתום, מצורף כנספח ח'2 לתצהיר סגל, וראה סעיף 53 לתצהירו). גם קיומה של אסיפה זו ותוכנה הוכחו בתצהירו של סגל.