פסק-דין בתיק עב 4/06

הנשיא סטיב אדלר

פתח דבר

            לפניני ערעוריהן של חברת טוטאל שירותי כוח אדם בע"מ וחברת היכל אדם בע"מ (להלן ולפי העניין: טוטאל, היכל אדם או התאגידים) על החלטותיו של  הממונה על יחידת הסמך לעובדים זרים במשרד התעשייה, המסחר והתעסוקה (להלן: הממונה), מיום 12.2.2006. בהחלטות האמורות סייג הממונה את ההיתרים המיוחדים שניתנו לתאגידים, לעסוק כקבלני כוח אדם הנותנים שירותי כוח אדם של מהגרי עבודה-עובדים זרים בסייג נוסף, " לפיו לא יוכל התאגיד להביא עובדים חדשים מחו"ל במסגרת מכסת 1200 העובדים..." בענף הבנין, שהתירה ממשלת ישראל להביא ארצה בשנת 2006.

            יוטעם, כי הדיון בשני ההליכים אוחד בהחלטתנו מיום 26.6.2006. הדיון בערעור בהליך המאוחד נשמע בסוף חודש אפריל, שנה זו ובמהלכו העלו בפנינו התאגידים טענה מקדמית שעניינה סמכותו העניינית של בית דין זה להידרש להליכים. לפיכך, החלטנו להכריע תחילה בטענת הסמכות. החלטתנו ניתנה ביום 15.6.2006 ובמסגרתה נקבע, כי בית דין זה הוא המוסמך להידרש לבירור הליכים אלה (להלן: ההחלטה המקדמית). בתוך כך, הוזמנו הצדדים להשלים טיעוניהם לגופם של ערעורים. לאחר שעשו כן נפתחה הדרך למתן פסק דין זה.   

השתלשלות העניינים וההליך בפני הממונה

[2] במסגרת ההחלטה המקדמית עמדנו בהרחבה על השינויים שחלו במתכונת העסקת מהגרי עבודה בענף הבניין ובאופן הפיקוח על העסקתם. בתוך כך, עמדנו על אימוץ מודל חדש שעיקרו, מעבר ממתן היתרים למעסיקים להעסיק עובדים זרים על בסיסי פרטני, לשיטה של העסקת העובדים באמצעות קבלני כוח אדם - הם התאגידים המורשים - אשר משבצים את עובדיהם אצל המעסיקים הם - " מקבלי העבודה".  הדברים שנקבעו ב החלטה המקדמית יפים גם להכרעה בערעורים לגופם  ולא נחזור עליהם.

[3] אשר להשתלשלות העניינים שבבסיס הערעורים, התמונה המצטיירת מכלל החומר שהונח בפנינו היא זו:

[א] ביום 1.2.2005 פורסם על ידי משרד התמ"ת נוהל העסקת עובדים זרים בענף הבניין על ידי קבלני כוח אדם (להלן: הנוהל). בסעיף 1.1 לנוהל נקבע, כי על מבקש היתר מיוחד להעסקת עובדים זרים בענף הבניין להיות " תאגיד ישראלי הרשום כדין ואשר על פי התקנון שלו מטרתו היחידה הינה העסקת עובדים זרים בענף הבנין".

[ב] היכל אדם וטוטאל קיבלו, כל אחת בנפרד,  היתר מיוחד לעסוק כקבלן כוח אדם הנותן שירותי כוח אדם של מהגרי עבודה-עובדים זרים  .

[ג] בחודש יולי 2005, התקשרה "היכל אדם" עם חברת "טוטאל" שירותי כוח אדם בע"מ (להלן: "טוטאל") בחוזה למתן שירותי קרקע, שכלל בין היתר, שירותי הסעות לעובדים, מגורים, שירותי פיקוח ושירותים נלווים נוספים (להלן: הסכם שירותי הקרקע), בו הוסכם, בין היתר, כך:

            " השירותים והיעוץ הנדרשים לצורך העסקת העובד על ידי המזמין, לרבות החתמת דרכונו של העובד במועד כניסתו ויציאתו מן הארץ, קליטת העובד בשדה התעופה...הובלת עובד למרפאה ו/או ביקור רופא, תיקון קלקולים ותקלות במגורים, עזרה וסיוע לעובדים בהתאקלמותם במקום העבודה ובארץ...מסירת תלושי שכר.....".

כן התחייבה טוטאל להעמיד לרשות עובדי היכל אדם "שירותי איש שטח תיאום וליווי" במסגרתם:

"מחויבת החברה להעמיד עובד מטעמה...אשר ילווה את פעילותם של העובדים באתרי הבניה השונים ויהיה אחראי, בין היתר, בנושאים הבאים: מעקב על רישום פנקס שעות עבודה ומנוחה...מעקב אחר נוכחות העובדים באתרי המזמין, לרבות מעקב אחר רישום שעת תחילת העבודה.... מעקב אחר רישום הפסקה ומעקב אחר שעת סיום העבודה...

מעקב ודיווח למזמין של ימי חופשה ומחלה ורישומם.... מעקב ודיווח למזמין לגבי רישום יומן עבודה בו ירשמו מדי יום כל הפרטים הנוגעים לעובדים...".

[ד] ביום 13.9.2005 פורסם על ידי משרד התמ"ת מפי מר בראזני, מנהל אגף מדור תשלומים (מת"ש), חוזר ובו פירוט והבהרה למספר סוגיות הנוגעות לנוהל. בתוך כך, הובהרה גם כוונת הנוהל באשר לדרישה, כי התאגיד המורשה יהא חברה למטרה אחת בלבד. ובלשון החוזר:

            " התאגידים הינם תאגידי S.P.C (sole purpose corporation) , קרי, חל עליהם איסור לעסוק בכל עיסוק אחר מלבד העסקת עובדים זרים בענף הבניין. תאגיד המעניק שירותי קרקע לתאגיד אחר או תאגיד המשמש כקבלן משנה באתר בניה מפר את תנאי הרשיון וצפוי לשלילתו".  

[ה] ביום 13.12.2005, הודיע המשיב (להלן: הממונה) לתאגידים, כי הוא שוקל שלא להאריך את הרישיונות וההיתרים שבידן, גם לשנת 2006. זאת בשל העובדה שלטעמו, הסכם שירותי הקרקע שנכרת ביניהן הנו שלא כדין בהיותו מפר את אחד מתנאי הסף לקבלת רישיון להעסקת מהגרי עבודה, כאמור לעיל, והוא שהתאגיד יעסוק בהעסקת עובדים זרים בלבד. הוסיף המשיב ביחס להיכל אדם, כי עולה החשד שהיא למעשה "פיקציה שנועדה לעקוף את ההגבלה החלה על תאגידים באשר למספר העובדים על ידם" [כך במקור - ס.א.]. כן הציג הממונה בפני "היכל אדם" מספר מקרים בהם עובדיה אשר ביקשו להגיש תלונות אל נציב הקבילות לענייני עובדים זרים במשרד התעשייה, המסחר והתעסוקה הציגו עצמם כעובדי "טוטאל". אולם לאחר עיון בתלושי משכורתם הסתבר כי למעשה הנם עובדי "היכל אדם" אשר לא היו מודעים לדבר. מסכם הממונה דבריו וקובע:

            " מהאמור לעיל עולה לכאורה כי התאגידים "טוטאל" ו - "היכל אדם" הינם למעשה תאגיד אחד, או לחילופין, תאגידים קשורים הפועלים בתיאום מלא ביניהם, על כל המשתמע מכך".

     התאגידים הוזמנו להשמיע טענותיהם בכתב במסגרת הליך שימוע, ביחס לכוונת הממונה שלא לחדש את רישיונותיהם, וכך עשו.