פסק-דין בתיק וע 5132/05

1.         ענינו של ערר זה הוא בשאלה אם הפיכת אגודה שיתופית לחברה בע"מ היא ארוע מס החייב במיסוי.

2.         עיקרי העובדות הן הבאות:

            לאגודה השיתופית דפוס קואופרטיבי אות בע"מ (העוררת 1) שחבריה הם מאיר בן שטרית ובנו צחי בן שטרית, אושרה תכנית לארגון האגודה כחברת מניות בשם אות השקעות בנדל"ן בע"מ (העוררת 2) וזאת בהתאם לסעיף 345 לחוק החברות.

            לאחר שבוצעו כל השלבים המפורטים בסעיף 345 לחוק החברות אישר רשם החברות     ב-8.1.04 את הפיכת האגודה לחברה בע"מ, שבעלי מניותיה בחלקים שווים היו מאיר בן שטרית ובנו. האגודה עסקה בדפוס וגם מטרת החברה כאמור בסעיף 3 לתקנונה היא "לעסוק בנהול בית דפוס ובכל עיסוק חוקי אחר".

            על פי סעיף קטן (ו') של סעיף 345 "כלל הנכסים והחיובים, לרבות חיובים ידועים ובלתי ידועים, קימים ומותנים, של האגודה יעברו עם הרישום לחברה, וכל ההליכים המשפטיים שהאגודה צד להם ניתן להמשיך בהם כך שהחברה תהיה הצד לאותם הליכים".

            האגודה היתה הבעלים של חלקת קרקע מס' 84 בגוש 11605 הממוקמת באזור הצ'ק פוסט בחיפה עליה בנוי מבנה תעשייתי דו קומתי. שטח החלקה הרשום הוא 1001 מ"ר.

3.         לפי סעיף 345 (ו') הנ"ל עם רישום האגודה כחברה עברו כלל הנכסים כולל החלקה הנ"ל לחברה. עמדת המשיב  היא כי העברה זו של המקרקעין היא אירוע מס החייב במיסוי הנובע מעסקה זו. לעומתו טוען ב"כ העוררות כי הפיכת האגודה השיתופית לחברה איננה בגדר אירוע מס החייב במיסוי. על שאלה זו נסב הערר שבפנינו.

4.         ב"כ העוררות מסתמך על פסק הדין רע"א203/71, 231 הממונה על המרשם, אגף רישום והסדדר מקרקעין נ. חברת זרובבל בע"מ    פס"ד כ"ו 1, ע' 598. בעניין זה אושרה לבנק זרובבל אגודה שיתופית מרכזית בע"מ, אשר הוקם כאגודה לפי פקודת האגודות השיתופיות, תכנית לארגון האגודה מחדש כחברת מניות בשם חברת זרובבל בע"מ, וזאת בהתאם לסעיף 256 לפקודת החברות (כיום סעיף 345 לחוק החברות). על פי סעיף קטן (6) של סעיף 256 "כל הנכסים דניידי או דלא ניידי, במוחזק או בראוי השייכים או המוקנים לאגודה שיתופית בתאריך רישומה כחברה בהתאם לסעיף זה, יעברו ויוקנו עקב הרישום לחברה כפי שנתאגדה לפי סעיף זה בהתאם לזכות ולטובת ההנאה של האגודה בהם".

            התעוררה השאלה מהי פעולת הרישום בפקנס המקרקעין הדרושה עקב ארגון האגודה השיתופית בעלת המקרקעין כחברת מניות.

            בית המשפט קבע שאין מדובר בעסקה בין האגודה לחברה וכי לפי סעיף 256 (6) לפקודת החברות נכסי האגודה יעברו ויוקנו לחברה מכוח החוק עצמו.

            נפסק כי: "הוראה זו קובעת איפוא שהנכסים יעברו אל החברה מכוח החוק עצמו ללא צרוך בפעולה נוספת כלשהי מצד מאן דהו..." ולכן אין מדובר ברישום עסקה בפנקס המקרקעין לפי סעיף 123 (ב') (1) לחוק המקרקעין תשכ"ט-1969 אלא ברישום החלטה או צו שניתנה על ידי רשות מוסמכת לפי דין, קרי החלטת שר המשפטים לאשר את ארגונה של האגודה חברה, כאמור בסעיף 123 (ב) (2) לחוק.

כב' השופט י. כהן הוסיף בע' 603 כי " קשה להאמין שמחוקק המשנה התכוון להטיל אגרה בשיעור לא מבוטל על הקנית בעלות לפי דין באותם המקרים שבהם ההקניה איננה גורמת שינוי של ממש בזהות הבעלים, אלא מגמת הדין שלפיו נעשתה ההקניה היא לשמור על הרציפות וההמשכיות של הבעלות בנכסים..." מגמה הבולטת בהוראת סעיף 345 (ו') לחוק החברות שבמהותו דומה לסעיף 256 (6) לפקודת החברות לפי נסוחי שני הסעיפים עוברים כל נכסי האגודה החדלה מלהתקיים לחברה שהחליפה אותה.

העברת הקרקע בענייננו מהאגודה לחברה אין עימה תמורה.

5.         בענייננו אין  מדובר בהעברת בעלות מגוף משפטי אחד אל גוף משפטי אחר, אלא על שינוי זהותה של האגודה ההופכת לחברה ומכוח החוק מועברים נכסי האגודה לחברה שהוקמה. אין מדובר בהעברה מזהות משפטית אחת לזהות משפטית אחרת קיימת. החברה שקמה לא היתה קיימת קודם להפיכת האגודה לחברה. בענייננו מדובר בשינוי זהות ולא בהעברה מזהות אחת לזהות אחרת קיימת ואין לראות את העברת הבעלות של האגודה במקרקעין לחברה כמכירת זכות המקרקעין החייבת במס (ראה ע"א 156/88 מנהל מקרקעי ישראל נ. ברטון תכנון וייצור בע"מ פס"ד מ"ה (5) ע' 129 בע' 134).

            המדובר בענייננו הוא בשינוי צורת התארגנות מבחינה משפטית של תאגיד - קודם היה מאורגן כאגודה שיתופית ולאחר מכן כחברה - בלא שחל שינוי כלשהו בנכסיו. מעצם אישור הפעולה על ידי רשם החברות מועברים הנכסים כולל המקרקעין אל החברה והטעם לכך הוא שמדובר " בתאגיד ששינה את צורת התארגנותו מבחינה משפטית בלא שחל כל שינוי בנכסיו" כאמור בע"א 156/88 הנ"ל  בע' 137 (ד).

            מסקנתנו היא כי העברת נכסים כתוצאה מהפיכת אגודה שיתופית לחברת מניות אינה מהווה מכירה ואין לחייבם במיסוי החל. (ראה הדרי: מיסוי מקרקעין כרך א' מהד' שניה סעיף 4.38 בע' 253).

6.         תקנה 19 לתקנות מס שבח מקרקעין (מס רכישה) תשל"ה-1974 מסמיכה את המנהל אם שוכנע כי בנסיבות המקרה מן הצדק לעשות כן לפטור ממס רכישה, כולו או מקצתו את סכום המס העולה על שיעור של 0.5% "במכירת זכות המקרקעין" כאמור בסעיף קטן (1).

            בענייננו אין מדובר על הקניה רצונית בה האגודה מקנה לחברה את החלקה הנ"ל אלא בהעברה מכוח החוק שאינה בגדר אירוע מס החייב במיסוי.

7.         אנו מחליטים לקבל את הערר ומחייבים את המשיב לשלם לעוררות את הוצאות הערר ושכ"ט עורך דין בסך -.5,000 ש"ח בתוספת הפרשי הצמדה וריבית כחוק החל מתארך פסק דין זה ועד לתשלום בפועל.