פסק-דין בתיק וע 1094/01

לפנינו ערר על החלטת המשיב בהשגה. המחלוקת העיקרית התייחסה למועד הרכישה של דירת מגורים בבית משותף ברח' טולידו 10 ת"א, גוש 6107 חלקה 429/6 (להלן - הדירה), וטענות נוספות בעניין ניכויים.

הרקע העובדתי

1. בשנת 1957 רכשו ה"ה מרדכי רורברג, שולמית רורברג וישראל רורברג את הקרקע עליה בנוי הבית בו נמצאת הדירה, כקרקע לבניה (סעיף 1.2 לכתב הערר).

2. ביום 10.12.74, נרשמה חברה פרטית, בשם רורברג קרופך - בנין להשכרה מספר 4 (1974) בע"מ (ח.פ 51-070007-3), אשר שינתה את שמה, ביום 19.7.80 ל"רורברג - בנין להשכרה ברח' טולידנו בע"מ (להלן - "החברה להשכרה") (ראו מ/1). בין מטרותיה, כעולה תזכירה: "ליסד, להקים ולנהל בנין להשכרה ו/או בנין להשכרה במסגרת תכנית מאושרת כמשמעותה בחוק לעידוד השקעות הון במקרקרעין הידוע כחלקה 429 בגוש 6107 הנמצא בשכון בבלי .." (ראו ע/2 סעיף 2(א)).

3. העוררת, חברה פרטית, נרשמה ביום 26.3.60 בשם רורברג קבלנים בע"מ (ח.פ 23560) וביום 14.11.79 שינתה את שמה לרורברג קבלנות והנדסה בע"מ (להלן - העוררת) (ראו ע/3). העוררת הינה בעלת מניתיה של החברה להשכרה.

4. ביום 30.10.72 הוענק לעוררת אישור לבנין להשכרה בשיכון בבלי. האישור הותנה בין היתר, בהקמת חברה, שתהיה בעלת הבנין (ראו סעיף 2 (א) מוצג ע/15). בהקשר לתנאי האמור, הוקמה החברה להשכרה בשנת 1974 (סעיף 2 לעיל).

5. בחוזר נציבות מס הכנסה מק/16/27, ניתנה ארכה לקבלנים לדווח על עסקת נאמנות בין קבלן לבין תאגיד, על פי סעיף 69(ג), לחוק מיסוי מקרקעין (שבח, מכירה ורכישה), התשכ"ג - 1963 (להלן - החוק) וזאת עד 30.19.74 (ראו ע/1).

6. על יסוד הארכה הנ"ל, הוגשו למשיב ביום 30.9.74, ארבע הודעות נאמנות בהתאם לסעיף 74 לחוק לפיהן, המקרקעין אשר נרכשו ע"י ה"ה רורברג, (בשנת 1957) נרכשו בנאמנות עבור "רורברג קרופך קבלנים בע"מ ו/או רורברג קרופך בנין להשכרה מס 4 בע"מ" (כך) (היא החברה להשכרה - י.ב) (ראו ע/5).

7. בניית הבניין בו מצויה הדירה הסתיימה בשנת 1978 (עמ' 12 לפרוטוקול), וביום 22.6.80 הוגשה למשיב הצהרה בדבר מכירת/רכישת זכות במקרקעין, לפיה מעבירים ה"ה מרדכי, שרה, שולמית ו- ישראל רורברג את המקרקעין ללא תמורה, מנאמנים לנהנים (ע/6; ע/6א). ההצהרה הנ"ל הפנתה להצהרת נאמנות שהופקדה במשרדי מס שבח מיום 30.9.74 (ראו ע/5).

8. ההעברה התייחסה ל- 30/100 חלקים מהמקרקעין, שהם דירות, יחידות מס': 27, 21, 19, 17, 16, 13, 9 אשר יועברו לרורברג קרופק קבלנים בע"מ (היא העוררת שלפנינו- י.ב), ו- 70/100 שהם יחידות מס'. 28, 26, 25, 24, 23, 22, 20, 18, 15, 14, 12, 11, 10, 8, 7, 6 (יחידה מס' 6 הינה הדירה נושא הערר - י.ב), 5, 4, 3, 2, 1, אשר יועברו לחברת ההשכרה.

9. מהרישום בעמוד האחרון של מסמך ע/6א עולה, כי המשיב לא ראה בהעברת 70/100 מהמקרקעין כהעברה מנאמן לנהנה. לעומת זאת, הכיר בהעברת ה- 30% מהנכס לעוררת, כהעברה מנאמן לנהנה והעניק פטור ממס שבח לפי סעיף 69 לחוק, ומתוספת מס, לפי תקנה 27 לתקנות מס שבח מקרקעין (תוספת מס), תשל"ה - 1974 (להלן - התקנות).

המשיב הדגיש בהחלטתו, כי יש לחייב את היתרה - 70% מהנכס המועברים לחברה להשכרה, במס שבח ומס רכישה.

10. ביום 7.8.83, בעקבות ההחלטה הנ"ל, הוציא המשיב הודעת שומה למס שבח (ראו מ/2) שהתייחסה לגוש 6107 חלקה 429. בהודעה נרשם בפרטי המוכר: "מס' זהות: 757342"; "שם: מרדכי רוטנברג ואחרים". בפרטי הקונה נרשם: "מס' זהות ח.פ/ 35360" "שם:רורברג קרופק קבלנים בע"מ ואחרים". כמו כן, הוצאה הודעת שומה למס רכישה (ראו מ/3) בה נרשמו פרטי המקרקעין ופרטי הצדדים לעסקה כפי שנרשם במוצג מ/2. המסמכים הנ"ל הופנו לעו"ד שחטר, מי שטיפל בנושא מטעם הצדדים לעסקה.

העוררת חולקת על נפקות ההודעות הנ"ל ולעניין זה נתייחס בהמשך.

11. הזכויות בדירה נשוא הערר, שנרשמו על שם החברה להשכרה, הועברו לעוררת , שהינה בעלת מניותיה. בתאריך 6.3.97 דיווחה החברה ל השכרה (בפירוק מרצון) למשיב על העברת הדירה נשוא הערר לעוררת, ביקשה וקיבלה פטור לפי הוראות סעיף 71 לחוק (ראו מ/4).

12. החל משנת 1984, לאחר תום תקופת 5 שנות השכרה, נמכרו מספר דירות. המשיב הוציא שומות העולות בקנה אחד עם גרסת העוררת לגבי מועד הרכישה ולא עורר את הטענה, שלא נתקיימה נאמנות לגביהן. שומות אלה הפכו לשומות סופיות (ע/7 עד ע/10).

13. בתאריך 8.5.00 מכרה העוררת את הדירה נושא הערר לדניאל וגלית שיר. ביום 4.6.00 הוגשה למשיב שומה עצמית (שומה מס' 100086008). המשיב הוציא שומה זמנית (ראו ע/16) בה פירוט את נימוקיו לקביעת השומה (ראו ע/17). על השומה הזמנית הוגשה השגה (ע/18).

בכל המסמכים הנ"ל אין התייחסות לשאלת הנאמנות.