פסק-דין בתיק הפ 2029/02

1.      תובענה זו ראשיתה בתביעה לסעד הצהרתי אשר יצהיר על בטלותו של פסק דין, אשר ניתן ביום 4.9.01 ואשר אישר הסדר בין הצדדים, עקב הפרתו על ידי המשיבים או לחילופין לסעד הצהרתי אשר יקבע כי פסק הדין ניתן לביטול על ידי המבקשים משלא נמכרה חברת לב אשדוד בע"מ.

העובדות אשר אינן שנויות במחלוקת

2.      המבקשים 1 ו-3 (להלן: "פרוטיץ")    מחזיקים   ב- 2/3 ממניות  המבקשת 2 (להלן: "חברת איתן און").  המשיבה 1 (להלן:"יעסור") מחזיקה ב- 1/3 ממניות חברת איתן און. חברת איתן און מחזיקה ב - 27.52% ממניות חברת "לב אשדוד" בע"מ (להלן:" חברת לב אשדוד") וחברת יעסור מחזיקה ב- 72.48% ממניות חברת לב אשדוד. הנכס העיקרי של חברת לב אשדוד הנו קניון לב אשדוד. 

בין פרוטיץ ויעסור פרצו חילוקי דעות אשר הובילו את פרוטיץ להגיש תביעות שונות כנגד יעסור לבית המשפט (ה"פ 4024/01 ; ה"פ 4035/01 ; ה"פ 1133/01).

ביום 4.9.01 ניתן פסק דין בה"פ 4024/01, אשר אישר הסדר פשרה שגובש בין הצדדים לפיו הסכימו הצדדים כדלקמן:

א.     למכור את כל מניות חברת לב אשדוד לצד ג', על פי הערכת החברה אשר תעשה על ידי מומחה ובהסכמת הצדדים.

ב.      דרך חלוקת הכספים בין הצדדים לרבות גובה וסכום הלוואות הבעלים בחברת איתן און, תועבר להכרעת בורר.

ג.       כל ההליכים שהיו תלויים ועומדים בין הצדדים, עובר להסדר, ידחו ללא צו להוצאות.

ד.      בכל מחלוקת אשר תתעורר בקשר לפירוש הסכם זה או ביצועו מסמיכים הצדדים את בית המשפט להכריע על פי שיקול דעתו ללא צורך בשמיעת ראיות.

3.      ביום 25.2.02 הגישו המבקשים תובענה זו למתן סעד הצהרתי אשר יצהיר כי פסק הדין המוסכם מבוטל / יבוטל.  הישיבות בתיק זה התקיימו תחילה בפני כב' הנשיא (בדימוס) השופט ג. גלעדי, אשר ביקש לצמצם את המחלוקות בין הצדדים והחל לקדם את הליכי מכירת חברת לב אשדוד תחת פיקוחו של בית המשפט. לפיכך, בין השאר, נתמנה פרופ' אקשטיין ליתן חוות דעת  בדבר ערכה של חברת לב אשדוד. כמו כן, הורה בית משפט על ביטול אותה הוראה, בפסק הדין מיום 4.9.01, אשר מנעה מן הצדדים פרוטיץ ו/או חברת איתן און ו/או חברת יעסור להשתתף ולהציע הצעות לרכישת מניות בחברת לב אשדוד.

4.      הצדדים פרסמו מודעות בעיתון למכירת חברת לב אשדוד אולם, לא קיבלו כל הצעה מקונה פוטנציאלי. או אז הציעה יעסור לרכוש את מניות איתן און בע"מ מפרוטיץ, על בסיס שווי  של חברת לב אשדוד  בסך של 40 מליון ש"ח. להצעה זו התנגדו פרוטיץ בטענה כי הצעה זו נמוכה מהערכת שווי החברה ואין לכפות עליהם למכור את מניותיהם לפי חישוב הנמוך מהערכת השווי שקבע המומחה.

לאחר דיון ארוך, נתן כב' השופט גלעדי את החלטתו, ביום 9.12.03, בה קבע כי אכן יש טעם בהתנגדות פרוטיץ למחיר המוצע על ידי יעסור וציין כי:

" על כן, לא נראה לי נכון לכפות על המיעוט, להפרד ממניותיו, על פי מחיר, שהוא פחות מהרף התחתון שקבע המומחה." (הדגשה שלי ר.ב.)

ולכן קבע  כי היה ויעסור  תציע את סכום הרף התחתון  שקבע    פרופ' אקשטיין  בחוות דעתו לעניין שווי החברה, היינו סך של 56 מליון ש"ח, אזי יחייב הדבר את פרוטיץ ואיתן און  למכור ליעסור את מניותיהם. ובלשון ההחלטה:

" מאידך, כאשר תהיה מוכנה חברת יעסור בע"מ לקנות את מניותיהם של איתן פרוטיץ ואיתן און בע"מ, על בסיס שווי החברה בסך של 56 מליון ש"ח, יחוייב איתן פרוטיץ ואיתן און בע"מ, למכור ליעסור את כל מניותיהם בלב אשדוד."

ביום 31.12.03, ולבקשת איתן און ופרוטיץ, תיקן כב' השופט גלעדי את החלטתו והעמיד את שווי החברה על  הסך של- 58 מליון ש"ח.  

5.      ביום 29.01.04 ובעקבות החלטת בית משפט דלעיל,  הודיעה חברת יעסור כי היא מציעה לרכוש  את מלוא זכויות משפחת פרוטיץ בחברת איתן און, על פי שווי חברת לב אשדוד של 58 מליון ש"ח. מאז לא הגישו פרוטיץ כל תגובה לבקשה ותחת זאת ביקשו שוב ושוב לדחות את הדיון ומתן הפסיקתא, מטעמים של הצורך בתכנון מס לשם גיבוש הסכם  המכירה. 

6.      ביום 14.11.04 הגישו פרוטיץ ואיתן און  בקשה לבית המשפט (בש"א 5697/04), וביקשו כי בית המשפט יתן הוראות משלימות כלשונם: " כדי לאפשר את המשך ביצוען של הסכמות הצדדים". במסגרת הבקשה ביקשו כי בית המשפט יורה כדלקמן:

א.     יורה לפרופ' אקשטיין להשלים את חוות דעתו ביחס לתזרים המזומנים הצפוי ממקבץ הדירות החדש של חברת לב אשדוד, אשר בנייתו מסתיימת וכן ביחס למשטר המס החל על החברה.

ב.      יורה כי ה"רף התחתון" של הערכת שווי חברת לב אשדוד עומד על סך של 59 מליון ש"ח, בהתאם למכתבו של פרופ' אקשטיין מיום 28.12.03, ולא        58 מליון ש"ח, כפי שנקבע בהחלטת בית משפט מיום 31.12.03.

ג.       יורה כי על התמורה המגיעה לפרוטיץ וחברת איתן און, בגין מכירת מניותיהם, בהתאם להסכמות הצדדים והחלטת בית המשפט, יש להוסיף הפרשי הצמדה וריבית מיום 1.1.03 ועד לתשלום המלא בפועל, בהתחשב כי  הערכת השווי המעודכנת של החברה (28.12.03) נעשתה בערכי חודש דצמבר 2002.