פסק-דין בתיק א 1819/03

פתח דבר

1.         המבקש, מאיר זהביאן (להלן: " המבקש") עותר למתן צו הצהרתי שלפיו הוא בעלים ב-17.5% ממניות החברה המשיבה 1, ב. בשר מעולה בע"מ (להלן: " החברה" או " בשר מעולה"), אשר לטענתו מוחזקים בנאמנות עבורו על ידי המשיב 2 אמנון זהביאן שהוא אחיו (להלן: " אמנון"); ומכוח זכותו הנטענת במניות כאמור, הוא מוסיף וטוען לקיפוח מכוח הוראת סעיף 191 לחוק החברות התשנ"ט-1999 (להלן: " חוק החברות") ולסעדים הצהרתיים וצווי עשה שהוא זכאי להם עקב כך.

רקע עובדתי

2.         אמנון, המבקש וכן משיב 3 - משה חקשור (להלן: " חקשור"), מיכאל בדוס (להלן: " בדוס") ומיכאל דדון (להלן: " דדון"), היו שותפים כבעלי מניות בחברת בדוס תעשיות ושיווק בשר 1988 בע"מ שנוסדה ב-21/11/88 (להלן: " בדוס תעשיות").

            ביום 5/1/90 נוסדה חברת בשר מעולה, שבעלי מניותיה בעת היווסדה היו אמנון שהחזיק ב-70% מהון המניות המונפק של החברה ואלי פלג (להלן: " פלג") שהחזיק ב-30% מהמניות.

            אין מחלוקת שבסמוך למועד הקמת החברה, רכשה בדוס תעשיות את מניותיו של אמנון בחברה, קרי: 70% מהון המניות.

            עיסוקם של בדוס תעשיות ושל בשר מעולה היה בעסקי בשר, כאשר עסקיה של בדוס תעשיות נטען שהתנהלו באשדוד ואילו בשר מעולה ניהלה ומנהלת כל השנים חנות לממכר בשר ומוצריו באזור התעשיה בחולון (להלן: " החנות"). המבקש ואמנון הם אחים והצדדים כולם המעורבים בעסקי הבשר קשורים זה בזה בקשרים משפחתיים, אם באמצעות קרבת דם ואם דרך נישואין.

            בשלב מסוים משנקלעה בדוס תעשיות לקשיים כלכליים, הוחלט "לפצל כוחות" ועל רקע זה התקשרו בדוס מצד אחד, חקשור אמנון והמבקש מצד שני, ובדוס תעשיות מצד שלישי, בהסכם מיום 15/1/91 שבמסגרתו כונה בדוס "הקונה", ואילו חקשור אמנון והמבקש כונו "המוכר" או "המוכרים" (להלן: " ההסכם", צורף כנספח ח לתצהיר אמנון).

            בסעיף 3.1 להסכם נאמר כי "המוכרים" (חקשור, אמנון והמבקש) מוכרים את מניותיהם בבדוס לידי הקונה (בדוס) וכי תמורת מילוי התחיבויותיהם על פי ההסכם יקבלו המוכרים את חלקו של הקונה בבשר מעולה ובחנות.

            עוד נאמר בהסכם כי התמורה למילוי התחיבויות הקונה (בדוס) תבוצע בדרך של המחאת חוב שלפיה יטלו על עצמם המוכרים התחיבויות כספיות של בדוס תעשיות, כפי שפורט בסעיף 3.3 להסכם.

            המניות של המוכרים בחברת בדוס תעשיות אכן נרשמו על שם בדוס, כך שבעלי המניות בבדוס תעשיות הם בדוס ודדון; ואילו מצב רישום הון המניות המונפק בבשר מעולה הוא 30% על שם פלג, 35% על שם חקשור ו-35% על שם אמנון.

            יוער כי מלכתחילה הוגשה התובענה גם נגד בדוס, דדון ובדוס תעשיות ואולם לבקשת ב"כ המבקש - בהחלטה מיום 27/9/06 הם נמחקו כבעלי דין בתובענה.

טענות הצדדים

3.         לטענת המבקש, קודם להתקשרות הצדדים בהסכם, נערכה פגישה "משפחתית" - שבה נכחו בין היתר: אבי המשפחה, אריה זהביאן שהוא אחיו של המבקש (להלן: " אריה"), המבקש ואמנון - שמטרתה להסדיר את חלוקת המניות בחברה (להלן: " המפגש המשפחתי").

            לדבריו, הוסכם כי חלוקת המניות שהועברו על שמו של אמנון - בנאמנות, כנטען על ידי המבקש - תהיה כזו, שבה לחקשור 35% ממניות החברה, ואילו למבקש ולאמנון 17.5% כל אחד ממניות החברה ובסה"כ 70%; כאשר יוזכר שאין מחלוקת כי 30%  המניות הנותרות היו כל העת וגם כיום בבעלותו של פלג והן רשומות על שמו.

            חקשור אמנם קיבל את חלקו במניות החברה והן רשומות כיום על שמו, ואילו מניות החברה שלטענת המבקש הוחזקו עבורו בנאמנות על ידי אחיו אמנון (17.5% מהון המניות) לא הועברו על שמו חרף בקשתותיו; ומכאן התביעה למתן צו הצהרתי שלפיו הוא בעלים במניות כאמור. כן הוא טוען לקיפוח כפי שכבר צוין, ולמתן צווים להסרתו.

            המשיבים לעומתו טוענים, כי המבקש מעולם לא היה ואינו בעל מניות בחברה ומעולם גם לא היו יחסי נאמנות במניות בין אמנון לבינו, וכי הזכות של המבקש לקבל מניות בחברה על שמו היתה מותנית בתשלום חובות בדוס תעשיות על ידו כעולה מן ההסכם; אלא שהמבקש כטענתם לא קיים את ההסכם והתנער ממנו, לא שילם את חלקו בחובות אלה ואף לא שילם ולא השקיע אגורה בבשר מעולה. הוא גם לא עבד בחברה ובחנות שלה מלבד תקופה קצרה - עד אוקטובר 1993, ומאז אין לו קשר עם בשר מעולה והחנות. כך, בעוד שהמשיבים נשאו בחובות כולם בסכומי עתק, והם עובדים ומשקיעים כל מרצם בעסקי החברה והחנות.

            על רקע האמור ומבלי לגרוע מהטענה בדבר היעדר יחסי נאמנות, טוענים המשיבים להתיישנות עילת התביעה - גם אם היתה כזו, דבר המוכחש על ידם - וכן למניעות והשתק, משנקט המבקש כל השנים בהתנהלות של "שב ואל תעשה" ולמעשה ויתר על זכויותיו הנטענות גם אילו היו קיימות. משהמבקש אינו בעל מניות בחברה ואלה אינן מוחזקות בנאמנות עבורו - ממילא גם אין מקום לטענת הקיפוח.

דיון