פס"ד בבקשת רשות ערעור בעניין ביטול החלטה קמא שניתנה מבלי לשמוע עמדת הצדדים

1. עסקינן בבקשת רשות ערעור על החלטת בית משפט לענייני משפחה בחדרה (כב' השופטת הדס גולדקורן) בתמ"ש 49124-10-17 מיום 16.9.2020, במסגרתה מונה ב"כ המשיב ככונס נכסים שני, בניגוד להחלטה חלוטה בתיק קמא שהושגה בדרך של פשרה, וכן נקבע שלא ייחתם הסכם שיתוף עם השותף בחלקה (להלן: "ההחלטה קמא").

רקע בזעיר אנפין

2. המבקשים והמשיב כולם אחים.
3. המבקשים, הם התובעים בבית משפט קמא, הגישו נגד המשיב (הנתבע קמא) תביעה לפירוק שיתוף במיטלטלין בדרך של מכירה וחלוקה. המיטלטלין שתוארו בכתב התביעה קמא הינם בית מגורים ב... (להלן: "הבית" או "הנכס"), אשר ארבעת האחים קיבלו בירושה, אולם המשיב, כך לגרסת המבקשים, פלש לתוכו בניגוד לחוק, ביצע בו עבודות בנייה ואף השכיר חלק ממנו לצד שלישי. בכתב ההגנה קמא נכתב כי המשיב יודע כי על פי המצב המשפטי עליו לחלק את הבית בינו לבין אחיו, אולם הוא מבקש זכות ראשונים לרכוש את חלקם של המבקשים, על בסיס הערכת שמאי.
4. בישיבה בבית משפט קמא ביום 21.5.18 הודיעו באי כוח הצדדים כי הגיעו להסכמה על מתן צו לפירוק השיתוף, צו לפינוי המשיב תוך תשעים יום וצו למינוי עו"ד רמי אטיאס, שהינו בא כוח התובעים קמא, ככונס נכסים. עוד סוכם כי בא כוחו של המשיב יוכל להצטרף כמשקיף על פעולות כונס הנכסים. להסכמה זו ניתן תוקף של החלטה (להלן: "הסכם הפשרה").

5. ביום 19.8.18 הודיע בא כוח המשיב, שהמשיב לא קיבל סכום כסף שמגיע לו על פי ההסכם בתמורה לפינוי הבית. ביום 22.11.18 הודיע עו"ד אטיאס, כבא כוח המבקשים, שהמבקשים פועלים במרץ כדי למכור את הבית, וכי התירו למשיב להתגורר בו עד סמוך למועד המכירה.
6. ביום 2.8.19 הודיע עו"ד אטיאס כי המשיב סיכל את ניסיונות המכירה וביקש להפעיל את סמכויותיו ככונס נכסים לשם ביצוע המכירה. בהודעה מיום 5.11.19 הודיע עו"ד אטיאס כי קיים מציע שהציע לרכוש את הבית תמורת 3.4 מיליון ₪. בהחלטת בית משפט קמא מיום 22.12.19 מונה עו"ד אטיאס ככונס למכירת הבית בהתאם להסכם הפשרה.
7. ביום 21.5.20 הגיש הכונס בקשה למתן הוראות – האם הליך פינוי המשיב מהבית יבוצע במסגרת הליך הכינוס או באמצעות ההוצאה לפועל, במסגרת הליך אותו יזם הכונס בעצמו, כחלק מקיום הסכם הפשרה.

            ביום 30.6.20 הגיש הכונס דו"ח ביניים, בו ציין כי הנכס שלמכירתו הוא מונה ככונס הינו חלקה ...בגוש ..., אשר הזכויות בו רשומות כיום ברשות מקרקעי ישראל, וכי בין חלקה ... לחלקה צמודה שמדרומה (להלן: "היחידה הדרומית") אין הסכם שיתוף ולא נרשם בית משותף, וכי הגדר המפרידה ביניהן אינה משקפת חלוקה שווה ביניהן. הכונס הוסיף וציין כי בנכס ניתן לבנות שלוש יחידות דיור, אולם הדבר מותנה במעבר רכב לכל היחידות. מתיאור מצב הדברים בדו"ח הביניים עלה כי רחוקה מאוד הדרך עד אשר וועדה תאשר גישה למגרש ברוחב הדרך הקיימת. עוד נכתב בדו"ח הביניים כי הכונס קיים מגעים עם מתווכים וקונה פוטנציאלי, ובהם הובע סירוב להציע שירותים או לרכוש את הנכס כל עוד הנתבע מתגורר בו. הוא ציין כי הוא מצפה שבתקופה הקרובה תתקבל חוות דעת של שמאי.

8. ביום 1.7.20 הגיש הכונס לתיק בית משפט קמא חוות דעת מטעם השמאי יוסי אפלבום מיום 29.6.20, בה הוערך שווי הנכס בסך 4.25 מיליון ₪. הכונס הודיע כי הוא מגבש הסכמות עם ה"שותף" ביחידה הדרומית, והביע עמדתו כי על מנת לאפשר לרוכש הנכס ליטול משכנתא יש הכרח לפתור קודם למכירה את עניין הגדר המפרידה בין היחידות ואשר יוצרת חריגה לתוך שטח הנכס שבכינוס, ואת סוגיית הסכם השיתוף או רישום בית משותף.
9. ביום 27.7.20 הגיש הכונס דו"ח משלים נוסף, בו שב וטען כי "בהיעדר הסכם שיתוף לא יכול קונה לרשום שעבוד על הממכר ולקבל משכנתא לרכישת הנכס". הוא הוסיף כי הוא מנהל משא ומתן עם "השכן מצד דרום" ועם בנו, אשר הסכימו כי "קיימת חובה לסמן את קשו הגבול בהתאם להפקעה הסטטוטורית". עוד צוין כי השכן מתנה את חתימתו על הסכם השיתוף בביצוע העבודות לתיקון הגבול בין היחידה הדרומית ליחידה עליה בנוי הנכס. הכונס ציין כי יצר קשר עם השכן מצד צפון וביקש להגיע עמו להסכמות דומות. הוא הוסיף כי "אין מקום בשלב זה לנקוט בהליכים נגד השכן" וכי "ישקול המלצתו מחדש לאחר שימוצה המו"מ".
10. דו"ח ביניים נוסף הוגש לתיק קמא על ידי הכונס ביום 13.8.20, בו צוין כי השכן מדרום חתם על הסכם שיתוף וכי "עמדת הכונס בכל הנקודות החשובות לממכר התקבלו". עוד צוין כי השכן התנה את חתימתו בכך שההסכם יכלול את "ביצוע העבודות לתיקון הגבול לפני המכר" וכי "ההסכם יתקבל בפני עו"ד לאחר שיתקבל אישור בית המשפט ולאחר שיתקבל תרשים עדכני, אשר לפי הוראות לשכת רישום המקרקעין חייב להיחתם אף הוא עם השטר". הכונס פירט את עלויות העבודות לתיקון הגבול ואת עלות רישומו של הסכם השיתוף. הכונס ביקש לאשר לו כדלקמן:

            א.    לשלם למודד מחצית שכרו.

            ב.    לחתום בשם הצדדים על הסכם השיתוף ולרשמו בלשכת רישום המקרקעין.

            ג.    להתקשר עם קבלן לביצוע העבודות לתיקון הגבול.