עע"מ 6674/14 טופז נ' פקיד שומה חיפה

השופטת א' חיות: 

           ערעור על פסק דינו של בית המשפט לעניינים מנהליים בחיפה (כב' השופט ר' סוקול) מיום 3.7.2014 בע"מ 43708-05-12 ובע"מ 51731-05-12 בו נדחו ערעורי המערערים על החלטת המשיב לחשב את הרווחים שנצמחו להם ממכירת מניות על יסוד שווין הממוצע בשלושת ימי המסחר שקדמו ליום 1.1.2003 (להלן: המועד הקובע) ולא על יסוד מחירן ביום רישומן למסחר בבורסה לניירות ערך.

הרקע החקיקתי והעובדתי

1. המערערים הם אחים ועד לשנת 2009 החזיקו מניות בחברת המ-לט (קנדה ישראל) בע"מ (להלן: החברה) אותן ירשו מאביהם שהקים את החברה בשנת 1961. החברה עוסקת בייצור ובשיווק של מחברים, ברזים ושסתומים למערכות פיקוח ובקרה תעשייתיות ועונה להגדרת "חברה תעשייתית" בחוק עידוד התעשיה (מסים), התשכ"ט-1969 (להלן: חוק עידוד התעשיה). בעת ייסוד החברה בשנת 1961 הונפקו מניותיה לאביהם של המערערים בערך של 1 לירה ישראלית למניה (0.0001 ש"ח) ולאחר פטירתו של האב ירש כל אחד מהמערערים מחצית ממניות החברה. בשנת 1994 נרשמה החברה למסחר בבורסה ובמסגרת הנפקתה נמכרו חלק ממניותיה לציבור ואילו יתרתן נותרה בבעלות המערערים.

           באותה עת רישום מניות למסחר בבורסה היה חייב בתשלום מס וזאת בהתאם לאמור בסעיף 101 לפקודת מס הכנסה [נוסח חדש] (להלן: פקודת מס הכנסה או הפקודה) (כנוסחו אז) אשר קבע כי "רישומן בבורסה של מניות ייחשב כמכירתן ביום הרישום" (ראו: סעיף 20 לחוק לתיקון פקודת מס הכנסה (מס' 21), התשל"ה-1975, ס"ח 756). עם זאת, נוכח הוראת סעיף 21א לחוק עידוד התעשיה אשר קבע כי בהתקיים תנאים מסוימים "הוראות סעיף 101 לפקודה לא יחולו על רישומן בבורסה של מניות בחברה תעשייתית אם בעת רישום המניות כאמור הוצעו לציבור מניות נוספות [...] שערכן הכולל הנקוב לפחות שליש מערכן של המניות שנרשמו כאמור" (ראו: סעיף 6 לחוק עידוד התעשיה (מסים) (תיקון מס' 6), התשל"ח-1978, ס"ח 904), המערערים לא נדרשו לשלם מס בגין רישום מניות החברה למסחר בבורסה. יצוין כי זמן לא רב לאחר הנפקת החברה בוטל סעיף 21א לחוק עידוד התעשיה אך במסגרת החוק אשר ביטל אותו נקבע כי הוראותיו ימשיכו לחול על מניות של חברה תעשייתית שביקשה להתיר פרסומו של תשקיף בעניינה לפני ביטולו של הסעיף ונרשמה למסחר בבורסה לפני שנת 1996 (ראו: חוק עידוד התעשיה (מסים) (תיקון מס' 12), התשנ"ה-1994, ס"ח 1484).

2. ביום 1.1.2003 (המועד הקובע) בוטל הפטור מתשלום מס על רווחים ממכירת מניות הנסחרות בבורסה (להלן: מניות נסחרות) (ראו: צו מס הכנסה (פטור ממס על רווח הון במכירת מניות) (ביטול), התשס"ג-2002, ק"ת 6218; וצו מס הכנסה (פטור ממס על ריווח הון ממכירת מניות), התשמ"ב-1981, ק"ת 4287; עוד ראו: אלכס שפירא מיסוי שוק ההון בעמ' 426 (מהדורה שנייה, 2012) (להלן: מיסוי שוק ההון)). כמו כן, חוקק חלק ה3 לפקודת מס הכנסה במסגרתו נקבעו הוראות בנוגע למיסוי ניירות ערך הנסחרים בבורסה (להלן: ניירות ערך נסחרים) (ראו: סעיף 46 לחוק לתיקון פקודת מס הכנסה (מס' 132), התשס"ב-2002, ס"ח 1863 (להלן: תיקון מס' 132); וכן, שפירא מיסוי שוק ההון בעמ' 456).