ע"מ 44913-01-12,ע"מ 1274/09,ע"מ 1004/08

לפני ערעורים (מאוחדים) על שומות שקבע המשיב בצו לשנות המס 2004 (עמ"ה 1004/08), 2005 (עמ"ה 1274/09) ו – 2006 (עמ"ה 44913-01-12).

רקע

מר יעקב פרי (להלן: "מר פרי") מחזיק ב – 51% מהון המניות המונפק של המערערת, וביתרת הון המניות המונפק של המערערת מחזיקה גב' עדינה פרי.

ביום 1.04.2003 נכרת הסכם (להלן: "ההסכם") בין המערערת לבין ליפמן הנדסה אלקטרונית בע"מ (להלן: "ליפמן") לפיו ישולמו למערערת דמי ניהול חודשיים בסך של 40,000 ₪ ובנוסף יוקצו לה 120,000 אופציות לא סחירות לרכישת מניות ליפמן (להלן: "האופציות"). זאת בתמורה לשירותי ניהול שאמורה הייתה המערערת לספק לליפמן באמצעות מר פרי. ביום 10.06.2004 פוצלו מניות ליפמן, ובהתאם זכאית הייתה המערערת לרכוש 240,000 מניות של ליפמן מכוח האופציות שקיבלה על פי ההסכם.

ביום 17.11.2004 מימשה המערערת חלק מהאופציות ורכשה 150,000 מניות תמורת 4,945,184 ₪. באותו היום מכרה המערערת את המניות שרכשה תמורת 16,174,637 ₪. בדוח השנתי לשנת 2004 הצהירה המערערת על אירוע מימוש האופציות (מניות) כרווח הון החייב במס בשיעור 25%.

המשיב דחה את הצהרת המערערת וכך קבע בנימוקי השומה לשנת המס 2004:

"לפי הוראות פקודת מס הכנסה [נוסח חדש], התשכ"א – 1961 (להלן: "הפקודה") שיפורטו להלן עסקינן בהכנסה מעסק החייבת במס בשיעור של 35%, שיעור המס החל במועד מכירת המניות, כדלקמן:

1. סעיף 102 (ג) (2) לפקודה קובע כי הכנסת עובד ממימוש אופציות לא סחירות תמוסה בשיעור מס חברות במועד מכירת המניות. הסעיף קובע כי נושא משרה ייחשב כעובד חברה.

2. לחילופין, החברה קיבלה את האופציות בנוסף להכנסתה משכר דירקטורים ועל כן הכנסות ממימוש האופציות הינן חלק מהכנסה מעסק של החברה בהתאם לסעיף 2 (1) לפקודה.

בהתאם להלכת ע"א 7034/99 פ"ש כ"ס נ' יאיר דר, רווח ממימוש אופציות לא סחירות ימוסה במועד מימושם, בהתאם להוראות סעיף 3 (ט) לפקודה.

3. לחילופי חילופין, החברה מיישמת את הוראות חוק מס הכנסה (תיאומים בשל אינפלציה), התשמ"ה – 1985 (להלן: "חוק התיאומים") בקביעת הכנסתה החייבת.

בהתאם להוראות סעיף 6 (ז9 לחוק התיאומים, רווח הון ראלי ממכירת ניירות ערך חייב בשיעור מס חברות. הגדרת "נייר ערך" בסעיף 6 לחוק התיאומים כוללת ניירות ערך של תאגיד שחלק מניירותיו רשומים למסחר בבורסה."