בן דרור ואח' נ' אפלנגו מערכות בע"מ

1.התובעים הועסקו על ידי הנתבעת, שהיא חברת הזנק (סטארט - אפ), במשך כשנתיים, עד שהתפטרו מעבודתם אצלה.

במסגרת התובענות שלפנינו מתעוררת שתי שאלות מרכזיות: האחת, האם יש לראות בתובעים כעובדים בתקופה שקדמה להקמת הנתבעת ובראשית דרכה, במהלכה התחייבו "לתת שירותים" לנתבעת, ללא תמורה והאם התובעים זכאים בגין תקופה זו לתשלום זכויות מכח משפט העבודה המגן (הפרשי זכויות סוציאליות). השאלה השניה נוגעת לתוכנית האופציות בנתבעת. בהקשר זה מתעוררת השאלה האם התובעים זכאים לתנאי מיסוי של האופציות כעובדים של הנתבעת, למרות שבמועד הקצאתן, התובעים כבר לא היו עובדיה.

2.רקע עובדתי

א.הנתבעת היא חברת הזנק (סטארט-אפ) אשר עסקה בפיתוח מערכות תוכנה. במועדים הרלוונטיים החברה נשלטה על ידי שני בעלי מניות שניהלו אותה בפועל: גב' טניה אפשטיין, שהיתה אמונה על תחום התכנות והמוצר (להלן - אפשטיין) ומר דניאל צרפתי ששימש כמנכ"ל והיה אמון על הפן האדמיניסטרטיבי, לרבות גיוס כספים ושיווק (להלן - צרפתי).

ב.הנתבעת הוקמה ביום 17.1.12.

טרם הקמת הנתבעת פעילות הנתבעת נוהלה בפועל באמצעות חברת "אפלנגו בע"מ".

ג.התובעים עסקו בפיתוח תוכנה בנתבעת ושלושתם היוו הלכה למעשה את מחלקת הפיתוח של הנתבעת.

התובע מס' 1 (להלן - מימון) הועסק כמנהל מחלקת הפיתוח.

התובעים מס' 2 -3 הועסקו כמפתחים בכירים (התובע מס' 2 יכונה להלן - בן דרור, התובע מס' 3 יכונה להלן - קופמן).

ד.מימון עבד בנתבעת במשרה מלאה בכל תקופת ההתקשרות בין הצדדים.

בן דרור וקופמן הועסקו בתחילת ההתקשרות בין הצדדים במשרה חלקית (50% משרה).

בן דרור עבר לעבוד בנתבעת במשרה מלאה החל מיום 4.11.12 , ואילו קופמן - החל מיום 1.1.13.

ה.התובעים הכירו זה את זה עובר לתחילת עבודתם בנתבעת, ולמעשה השלושה הגיעו יחדיו לעבודה ביוזמה משותפת.

ו.ביום 22.1.12 כל אחד מהתובעים חתם עם הנתבעת על "כתב התחייבות" (Letter of undertaking; להלן - כתב ההתחייבות או ההסכם הראשוני), במסגרתו נקבע שהחברה בשלבי הקמה ותרה אחרי משקיע פוטנציאלי לתקופה של ארבעה חודשים. עוד נקבע שבתקופה זו המועמד יסייע לחברה ללא תשלום ובין הצדדים לא יתקיימו יחסי עובד ומעסיק. להלן נוסח הדברים במקור (ההדגשות הוספו – ד.ו.):

"The parties wish to set forth herein below, their respective understandings with regards to a potential employment relationship that Applango Systems Ltd. (the 'Company') and MR... (the 'Applicant') wish to enter into, subject to the fulfilment of certain conditions precedent, all as per the following terms and conditions:

1.The company is in its initial stages of inception and is seeking potential investments. Within a term of four (4) months starting from November 1, 2011, the company aims to close with a third party investor/s a Qualified Financial Round. Only in the event and subject to Company closing such Qualified Financing Round within the 4 months period, Company shall enter with the Applicant into employment agreement, on terms to be agreed in such employment agreement, the main ones being as follows:

1.1.Applicant undertakes to assist Company on a best efforts basis and shall devote his knowledge, time and know – how, in the best interest of the Company, in order to promote and approve a proof of concept to the Company as of the signing date of this LOU , on an on – going basis up until the completion of such proof of concept to the reasonable satisfaction of the Company. Until the closing of such Qualified Financing Round such assistance shall be performed without any compensation. Immediately prior to the signing of a Qualified Financial Round agreement with an investor/s, the Company shall execute an employment agreement with the Applicant.

…