סיווג מכירות שבצעו כעסקאות פירותיות וכהוניות וכן שומת הפרשי הון של קבלנים

המערערים, שני אחים, אשר בבעלותם שתי חברות בתחום הבנייה, ביצעו יחד עם אביהם ואח נוסף, מספר רכישות של מקרקעין, בנייה ומכירה של דירות מגורים. המערערים סיווגו את ההכנסות ממכירת הדירות כהכנסות הוניות – וזאת מפני שהם סבורים כי המימד הפרטי שהיה בעסקאות הוא העיקר. המשיב מנגד, סיווג את ההכנסות מהמכירות כהכנסות פירותיות, מעסק או מעסקה או מעסק אקראי בעלי אופי מסחרי לפי סעיף 2(1) ולחילופין כהכנסה לפי סעיף 2(10) לפקודת מס הכנסה [נוסח חדש] (להלן: ''הפקודה'') – וזאת מפני שהוא סבור כי המימד העסקי שהיה בעסקאות אלה הוא העיקר.

בנוסף, המשיב מצא בהשוואות ההון שערך למערערים הפרשי הון בלתי מוסברים, בין הצהרות ההון שהגישו המערערים ליום 31.12.2009 וליום 31.12.2014.

אודות שתי סוגיות אלה, סיווג רווחי מכירות הדירות והפרשי ההון, נסוב הערעור שלפניי. בגין ההכנסות הנובעות משתי סוגיות אלה, הטיל המשיב על המערערים קנסות, אשר הצטברו לסכומים נכבדים. הצדדים חלוקים אף על הטלת הקנסות. 

העובדות והמחלוקות שבין הצדדים

כללי

1. המערערים הם שני אחים: המערער 1 - מר סיימון אמסיס (להלן: "סיימון"), והמערער 2 – מר סאמר אמסיס (להלן: "סאמר"; יחדיו, יכונו להלן סיימון וסאמר: "המערערים"). סיימון הגיש את הערעור בע"מ 58689-03-18 וסאמר הגיש את הערעור בע"מ 58535-03-18. לבקשת הצדדים, הדיון בערעורים אוחד.
2. ביום 2.7.2001 קיבל סיימון תעודת הנדסאי באדריכלות, ולאחר שעבד כשנה במשרד אדריכלים פתח סיימון ביום 10.6.2002 עסק בתחום שירותי האדריכלות, בו העסיק את אחיו סאמר.

ביום 2.11.2004 נרשם סיימון כקבלן ברשם הקבלנים, וביום 4.1.2005 קיבל סיימון רישיון לתיווך במקרקעין.

3. המערערים, הקימו ביום 1.8.2007 ביחד עם אחיהם הבכור, מר עיסא אמסיס (להלן: "עיסא"), את ''חברת האחים אמסיס בע''מ'', ח.פ 514012343 (להלן: ''חברת אמסיס''), חברה קבלנית המעניקה בנוסף גם שירותי אדריכלות (סיימון, סאמר ועיסא יכונו להלן: "האחים").

תחילה, מניות חברת אמסיס חולקו בין האחים באופן שווה, אך בשנת 2008 פסק עיסא מלהיות בעל מניות בחברת אמסיס והמערערים הפכו לבעלי החברה הבלעדיים, כאשר כל אחד מהם מחזיק 50% מהון המניות. בנוסף לבעלותם בחברת אמסיס, המערערים גם משמשים בה כשכירים.

4. ביום 11.4.2013 הקימו המערערים חברה נוספת, חברת ''אמסיס ייזום והשקעות נדל''ן'', ח.פ 514907252 (להלן: "חברת הייזום"). כל אחד מהמערערים מחזיק ב-50% ממניות חברת הייזום. המערערים עובדים כשכירים גם בחברת הייזום.
5. במהלך השנים הרלוונטיות לערעור, 2011-2015 (להלן: "שנות המס שבמחלוקת"; כפי שיתברר בהמשך, בשנים אלה התרחשו האירועים אולם השומות יצאו רק לחלק מהשנים), התקשר כל אחד מהמערערים במספר עסקאות, במסגרתן מכר דירות מגורים. הצדדים בערעור חלוקים באשר לסיווגן של עסקאות אלה: לדעת המערערים מדובר במכירות הוניות הנתונות למשטרו של חוק מיסוי מקרקעין (שבח ורכישה), התשכ"ג-1963 (להלן: "חוק מיסוי מקרקעין"), שכן עסקאות אלה נעשו לטענתם במישור הפרטי. המשיב אינו מקבל טענה זו, והוא סבור כי מדובר במכירות שיש לסווגן כהכנסה פירותית החבה במס מכוח הפקודה.
6. בשנות המס שבמחלוקת, סיימון מכר 3 דירות, ואילו סאמר מכר 2 דירות, כמפורט להלן:

מכירותיו של סיימון: דירה ברח' סמולנסקין 27 – נמכרה ביום 18.2.2011; דירה ברח' השומר 13 – נמכרה ביום 25.3.2013; דירה ברח' השומר 9 – נמכרה ביום 7.4.2015.

מכירותיו של סאמר: דירה ברח' סמולנסקין 27 – נמכרה ביום 10.4.2012; דירה ברח' השומר 9 – נמכרה ביום 4.5.2015.

7. כל אחד מהמערערים הגיש הצהרות הון ליום 31.12.2009 וליום 31.12.2014.