מאסר בעבודות צבאיות לטוראי שסירב לבדיקה לגילוי סמים

1. המשיב, טור' מאור ביתן, הורשע על פי הודאתו בעברה של סירוב להיבדק לשם גילוי שימוש בסמים מסוכנים, עברה לפי סעיפים 127א ו-250א לחוק השיפוט הצבאי, התשט"ו-1955. על פי כתב האישום והפרטים הנוספים, נתקבלו במצ"ח ידיעות מודיעיניות שמהן עלה חשד כי המשיב החזיק בסמים והשתמש בהם. ביום 2 ביולי 2007 סירב המשיב למסור דגימת שתן לגילוי סמים אף שהוצא לו צו קש"ב בעניין. המשיב טען כי כארבעה שבועות טרם החקירה הסיע ברכבו אנשים שעישנו סיגריות שריחן אינו של סיגריות רגילות, ולכן חשש כי תוצאות הבדיקה תהיינה חיוביות. אף שהוסבר לו כי מ"עישון פסיבי" לא תתקבל תוצאה חיובית, התמיד המשיב בסירובו. הוא הוחזק במעצר יומיים בעת חקירתו.

2. בית הדין המחוזי ציין כי הוא רואה חשיבות בענישה ממשית של מי שמסרבים לשתף פעולה בחקירתם בנוגע לשימוש בסמים. עם זאת, ראה בית הדין קמא להסתפק בהטלת מאסר מותנה וקנס מאחר שהמשיב השתחרר שבועות ספורים קודם לכן מן השירות הצבאי, החל לעבוד ועתיד להינשא, והכול "על מנת שלא לסכל את תחילת השתלבותו בחיים האזרחיים". בית הדין המחוזי גזר על המשיב שישים (60) ימי מאסר על תנאי למשך שנתיים לבל יעבור עברה שעניינה שימוש בסם מסוכן או החזקתו; ארבעים וחמישה (45) ימי מאסר על תנאי למשך שנתיים לבל יעבור עברה שעניינה סירוב להיבדק; ושבע מאות (700) ש"ח קנס בארבעה תשלומים.

3. התביעה הצבאית ערערה על קולת העונש וביקשה להטיל על המשיב גם עונש מאסר בפועל. היא הדגישה את ההלכה כי בעברות מסוג זה ככלל מוטל עונש מאסר בפועל, לרבות על מי ששוחררו משירות. כן צוינו נסיבות מחמירות מיוחדות בעניינו של המשיב, שמצדיקות אף הן את קבלת ערעורה, לטענתה: עבר משמעתי מכביד ועברת העדר מן השירות, שבגינה נדון בפני בית דין צבאי.

4. בא כוחו המלומד של המשיב מנה נסיבות מקלות שעומדות לזכות מרשו: שחרורו משירות; נישואיו הקרבים; מעצרו בן היומיים, שעונה על דרישת המאסר ולו במעט; והרקע להוצאת הצו (ידיעה מודיעינית, ולא תפיסת סם ברשותו). הסנגור עתר לדחיית הערעור כדי לאפשר למשיב להשתלב "בעבודה יצרנית וראויה" והגיש מסמך מאת מעסיקו של המשיב. לחלופין ביקשה ההגנה כי אם יתקבל הערעור, ירוצה עונש המאסר בפועל בדרך של עבודה צבאית.

5. כפי שציין בית דין זה אך לאחרונה, "שורת הדין מחייבת לגזור בגין עברת סירוב להיבדק ... עונש מאסר בפועל" (ע/139/07 התובע הצבאי הראשי נ' רב"ט בנימין, פס' 4 (2008); ראו גם ע/14/08 התובע הצבאי הראשי נ' רב"ט הייב (2008)). עוד נפסק בהקשר קרוב:

"ברור כי שחרורו של חייל מצה"ל, יכול שיהווה בנסיבות העיניין שיקול לקולא לעיניין גזר הדין, אך קביעה נחרצת כי דין חייל משוחרר, שביצע עבירות בעת שירותו הצבאי, כדין אזרח לעיניין גזירת עונשו, מעוררת קושי. אם נקבל טיעון כזה, אנו עלולים למצוא עצמנו במציאות שבה חיילים מרהיבים עוז להשתמש ב"סמים קלים" זמן קצר לפני שחרורם, שכן אם יתפסו יחול עליהם דינם של אזרחים, שלפי טענת הסניגור, כלל אינם מועמדים לדין בגין עבירות כאלו" (ע/33/00 סמל בסין נ' התובע הצבאי הראשי (2000)).

 אין השחרור מצה"ל משחרר מכוח עצמו מעונש המאסר בפועל את המורשעים בסירוב להיבדק (ראו, למשל, ע/9/03 סמל אומנסקי נ' התובע הצבאי הראשי (2003)).

6. שקלנו את עניינו של המשיב. ברגיל, בנסיבות העניין היה ראוי, כאמור, להשית על המשיב עונש מאסר לריצוי בכליאה. עניינו של המשיב נדון אך זמן קצר לאחר שחרורו משירות. לא הוצבע כאן על טעם של ממש לסטות מן ההלכה שהובאה לעיל, שלפיה ראוי המסרב להיבדק לשם גילוי שימוש בסמים מסוכנים לעונש מאסר ממשי. מנגד, המשיב עושה צעדיו הראשונים במסגרת האזרחית, הוא השתלב בשוק העבודה ומקים משפחה. משכך, ומשאין דרכה של ערכאת הערעור למצות את הדין, אנו רואים להחמיר בעונשו של המשיב ולהוסיף ולו גם עונש מתון באורכו של מאסר בפועל ומורים כי העונש ירוצה בעבודה צבאית.

7. הערעור מתקבל, אפוא. לעונשים שגזר בית הדין המחוזי נוסף עונש מאסר בפועל בן 20 יום. עונש המאסר, בניכוי שני ימי מעצרו בעת החקירה, ירוצה בעבודה צבאית בתנאים המפורטים בסעיף 7 לחוות דעתה של הממונה על העבודה הצבאית מיום 16 במארס 2008, בבה"ח XXXX בצומת גולני. המשיב יתייצב לתחילת ריצוי עונשו אצל רמ"ד שיקום ביום 9 ביולי 2008 עד השעה 11:00.

ניתן והודע היום, ד' בתמוז התשס"ח, 7 ביולי 2008, בפומבי ובמעמד המשיב ובאי כוח הצדדים.

         ______________        ______________        ______________

                      נשיא                                 שופט                                 שופט

חתימת המגיה: _________________                      העתק נאמן למקור
                                                                                             רס"ן נילי שרעבי-בלומנטל
תאריך: ______________________                       ק' בית הדין
התוכן בעמוד זה אינו מלא, על מנת לצפות בכל התוכן עליך לבחור אחת מהאופציות הבאות: