זיכוי מעבירות על פקודת מס הכנסה ומעבירות על סעיפים לחוק ניירות ערך

מבוא:

1.         בכתב האישום המתוקן, לאחר מחיקת מי שהיה נאשם מס' 2, אבי קווה, שני אישומים. באישום הראשון מואשם הנאשם הן בעבירה של שימוש במרמה, ערמה ותחבולה, בכוונה להתחמק ממס, עבירה על סע' 220 (5) לפקודת מס הכנסה (נוסח חדש), והן בעבירה של השפעה בדרכי תרמית, עבירה על סעיף 54 (א) (2) לחוק ניירות ערך, תשכ"ה 1968, וזאת ב- 9 מקרים. באישום השני מואשם הנאשם בעבירה של אי קיום הוראות סעיף 37 לחוק ניירות ערך והתקנות שהותקנו על פיו, עבירה על סעיף 53 (א) (4) לחוק הנ"ל.

2.         העובדות נשוא פרשתנו, שחלקן אינו שנוי במחלוקת, הינן כדלקמן:

חב' יובל הנדסה תעשיות בע"מ (להלן - יובל תעשיות), הינה חברה ציבורית הנסחרת בבורסה. חברה זו הוקמה והונפקה על ידי הנאשם. בחברה זו החזיק הנאשם, יחד עם בני משפחתו, בכ- 85% מהמניות, ויתרת  המניות - בידי הציבור. החברה עסקה ביזום ובניית פרויקטים בתחום הנדל"ן. הנאשם אף שלט בחברה פרטית - יובל הנדסה בע"מ (להלן - יובל הנדסה), שבמניותיה החזיקו הוא, בנו ובתו. בעבר, טרם הקמת יובל תעשיות, ניהל הנאשם את עסקיו באמצעות יובל הנדסה. מניות חברת יובל תעשיות בבורסה היו דלות סחירות, והמניה שהונפקה לציבור בשער של 8.6 ש"ח למניה, התדרדרה, בסוף חודש אוקטובר 2002, לערך של 1.5 ש"ח למניה.

בתאריך 08.07.02 פרסם החוק לתיקון פקודת מס הכנסה (מס' 132), תשס"ב - 2002, ובו סע' 105 יג', הנכנס לתוקפו ביום 01.01.03, ובו נאמר כדלקמן:

א.                "על אף הוראות סעיף 91 (ב1), במכירת ניירות ערך

הרשומים  למסחר  בבורסה  בישראל,   שהתקיימו

לגביהם כל אלה, יחולו  הוראות  סעיפים  91 (ב) או

105 יב  ( א),  לפי העניין,  ויראו  את  המחיר  המקורי

של  נייר  הערך  כממוצע  של  ערכו  בתום   כל   אחד

משלושת ימי המסחר בבורסה שקדמו למועד הקובע

 (בסעיף זה - ממוצע שוויו).

• 1)  הם   אינם   מניה   כאמור   בסעיף 101  או ניירות

                   ערך הרשומים למסחר בבורסה מחוץ לישראל.

2)   יום     רכישתם    היה     לפני       המועד    הקובע.

3)   אילו  נמכרו   במועד    הקובע    היה    רווח   ההון

         במכירתם  פטור  ממס   לפי  סעיף 97 (א) או (ג).

• ב.        על אף הוראות סעיף קטן (א), הוכיח המוכר כי המחיר

                  המקורי של נייר הערך ביום רכישתו היה גבוה מממוצע

                  שוויו,   יראו כמחיר  המקורי  את  המחיר   המקור י של

                   נייר הערך ביום רכישתו..." (הדגשה שלא במקור).

עד לתיקון זה, הייתה מכירת נייר ערך הרשום למסחר בבורסה, דהיינו - בחברות ציבוריות, פטורה ממס ריווחי הון. החל מיום 01.01.03, פטור זה - בטל. זו היא "הרפורמה" בשוק ההון. "המחיר המקורי", כאמור בסעיף זה, הינו מחיר הבסיס לחישוב רווח ההון, דהיינו, המחיר בו רכש המוכר העתידי את ניירות הערך. הסעיף קובע כי המחיר המקורי יהיה, או - ממוצע ערכו בבורסה בשלושת ימי המסחר שקדמו ליום 01.01.03, או כאמור בסעק' (ב) - במידה ומחיר הרכישה של נייר הערך גבוה מהממוצע כאמור לעיל, יהיה זה המחיר כפי שנקבע בעסקת הרכישה, בפועל.