הע"ז 11940-10-14 מדינת ישראל /רשות האוכלוסין ההגירה ומעברי הגבול נ' אחים אום שותפות רשומה ואח'

1.לפניי בקשת הנאשמים, אחים אום, שותפות רשומה ומר אליהו סויסה (להלן – הנאשמים), לביטול כתב אישום מחמת חוסר סמכות, התיישנות, שיהוי והגנה מן הצדק.

2.המאשימה, מדינת ישראל – רשות האוכלוסין, ההגירה ומעברי הגבול (להלן – המאשימה), מתנגדת לבקשה.

3.כנגד הנאשמים הוגש, ביום 6.10.2014, כתב אישום, כאשר לאחים אום שותפות רשומה (להלן – הנאשמת) מיוחסת עבירה על סעיף 2(א)(2) לחוק עובדים זרים, התשנ"א-1991 (להלן – החוק), ולאליהו סויסה (להלן – הנאשם), בכובעו כנושא משרה, עבירה לפי סעיף 5 לחוק. כתב האישום נגד הנאשמים הוגש בעקבות בקשתה של הנאשמת להישפט לאחר שהוטל עליה קנס מנהלי.

4.על פי הנטען בכתב האישום, הנאשמים העסיקו שלושה עובדים זרים בביצוע עבודות מסגרות, וזאת בניגוד להוראות ההיתר המאפשרות העסקת העובדים דנן בענף הבנייה בלבד.

5.טענות הנאשמים בתמצית – 

כתב האישום הוגש בחוסר סמכות –

א.החתום על הודעת הקנס אינו מפקח אלא "רכז קנסות". יתרה מכך, כרכז לא חתם בשמו, אלא במילים – "רכז קנסות" בלבד.

ב. היות ובהתאם להלכה הפסוקה רק מפקח מוסמך להטיל קנס מנהלי ושעה ששמו של החותם האלמוני כלל לא צויין על גבי הודעת הקנס, הרי שהודעת הקנס מושא כתב האישום בטלה מדעיקרא, ומשכך בטל גם כתב האישום.

היעדר סמכות בעניין הנאשם 2 –

ג.על הנאשם לא הוטל קנס, ועל כן לא הייתה למאשימה סמכות להגיש נגדו כתב אישום.

התיישנות –

ד.העבירה בוצעה ביום 16.5.2004 והקנס המנהלי בגינה הוטל ביום 29.12.2004. ודוק, כתב האישום הוגש רק בחודש אוקטובר 2010, קרי למעלה מ-10 שנים לאחר מועד ביצוע העבירה הנטען.

ה.לא חל כל אירוע מנתק מאז המועד הנטען והמוכחש של ביצוע העבירה. לאמור, לא נערכה חקירה למי מהנאשמים, כאשר על הנאשם אף לא הוטל קנס והקנס שהוטל על הנאשמת, בטל מדעיקרו.

בעניין זה מפנים הנאשמים להע"ז 2371-09-11 מדינת ישראל רשות ההגירה ומעברי הגבול נ' רפאל לוי (פורסם בנבו, 3.10.2013), במסגרתו נקבע כי שעה שקנס מנהלי לא הוטל על נושא המשרה ושעה שאין כל תיעוד לכך שהנאשם הוזהר אישית באופן המסכן אותו בחשיפה פלילית, וזאת במשך 5 שנים ממועד ביצוע העבירה - הרי שהעבירה המיוחסת לו התיישנה.

ו.אי לכך, האישומים המיוחסים לנאשמים התיישנו.

טענת הגנה מן הצדק –

ז.מנהל הנאשמת, או כל נציג אחר, לא נחקר בקשר לאישומים מושא כתב האישום, ומשכך פתיחה בהליך פלילי עומדת בסתירה מהותית לעקרונות של צדק והגינות משפטית.

ח.כיצד יוכל נאשם להתגונן בקשר למקרה שארע לפני למעלה מ-10 שנים, וזאת שעה שהוא כלל לא נחקר בנוגע לעניין מושא האישום.