החשיבות ברישום שטר תיקון משכנתא בלשכת רישום המקרקעין

1.         המבקש 1 (להלן - המבקש) משכן לטובת המשיב 1 (להלן - המשיב) נכס מקרקעין שבבעלותו.

            הנכס רשום בלשכת רישום המקרקעין בתל אביב כתת חלקה 1, 2 ו-4 בחלקה 104 בגוש 7036 (להלן - הנכס), והוא מורכב משלוש דירות בבנין אחד: דירת מרתף (תת חלקה 1), דירה בקומת קרקע (תת חלקה 2) ודירה בקומת הגג (תת חלקה 4).

            בבנין דירה נוספת (תת חלקה 3) שאיננה שייכת למבקש.

            המבקש חתם ביום 19.11.98 על שטר משכנתא והמשכנתא נרשמה בלשכת רישום המקרקעין. לימים, הוחרגה דירת הגג (תת חלקה 4) וחלקים בנכס הקשורים אליה (מעלית, לובי כניסה למעלית, חדר מכונות וחניה אחת) מהמשכנתא.

            הדיון, אם כן, מתיחס לשתי הדירות האחרות (תת חלקה 1 ותת חלקה 2), שהמשכנתא חלה עליהם.

2.         ביום 30.8.04 הגיש הבנק את שטר המשכנתא (נספח ב' לעיל) למימוש בלשכת ההוצאה לפועל בהרצליה (תיק הוצל"פ 26-10452-04-4, להלן - תיק ההוצל"פ).

            ראש ההוצאה לפועל מינה את המשיב 2 (להלן - הכונס) ככונס נכסים למימוש הנכס.

            (העתק הבקשה ונספחיה - נספח ד' לתובענה, צו המינוי - נספח א').

3.         המבקשת 2 (להלן - המבקשת) היא בת זוגו של המבקש, והמבקשים 3 ו-4 הם שני ילדיהם הקטינים.

            המבקשים מתגוררים יחדיו בנכס, כאשר דירת המרתף משמשת כדירת שרות לדירת הקרקע.

4.         בתובענה זו עותרים המבקשים למתן צו הצהרתי, לפיו מימוש הנכס על ידי המשיבים כפוף להגנות המוקנות להם על פי סעיף 33 ל חוק הגנת הדייר [נוסח משולב], התשל"ב-1972 (להלן - חוק הגנת הדייר) וסעיף 38 ל חוק ההוצאה לפועל, התשכ"ז-1967 (להלן - חוק ההוצל"פ).

            משום חשיבותם לדיון בהמשך, יצוטטו החלקים הרלבנטיים מתוך הסעיפים האמורים:

            סעיף 33 ל חוק הגנת הדייר:

            " (א) החזיק אדם בנכס כשהוא בעלו... ופקעה זכותו בנכס מחמת מכירתו בהוצאה לפועל של פסק דין או של משכנתא... יהיה המחזיק לדייר של בעלו החדש של הנכס...

            ......

            (ג) הוראות סעיף קטן (א) לא יחולו -

            (1)...

            (2) אם פורש בשטר המשכנתא שהמחזיק לא יהיה מוגן לפי סעיף זה.

            ..."