החלטה בתיק בשא 7696/07

1.       מבוא

          א.      המשיבים (להלן גם - "התובעים"), מטול כרם , הגישו לבית משפט זה את התובענה שבתיק אזרחי 466/05.

          ב.       בכתב התביעה נטען כי המנוח מוחמד אברהים היה ילד שנולד ביום 17.12.95, וכי המשיבה 2 הינה יורשתו על פי דין.

          ג.       בכתב התביעה נטען כי -

"בתאריך 4.10.03 סמוך לשעה 16:00, עת שהה המנוח עם אימו, התובעת מספר 2, בבית אבלים (...) בטול כרם והמצוי מול מסגד בלאלא (...) ותוך כדי כך (...) כאשר המנוח עמד בפתח הבית ואז ולפתע הגיעו אנשי כוחות הבטחון, לבושים במדים אזרחיים, סמוך לבית בו שהה המנוח, בחיפוש אחר מבוקש בשם סירחאן סירחאן ופתחו באש בלתי מבוקרת לעבר כל כיוון לרבות לעבר המנוח דבר שגרם לפגיעת המנוח בגופו על ידי קליע שפגע בחזהו מצד שמאל ויצא מצד השני לגופו. המנוח לאחר שחש בפגיעה רץ לכיוון אימו ונפל בפניה (...) כשהוא מתבוסס בדמו (...)".

                   בכתב התביעה נטען שכתוצאה מפגיעתו הנ"ל נפטר המנוח בעת שהיה כבן 9 שנים.

מכאן התביעה שהוגשה על ידי עזבון המנוח ועל ידי אמו. בתביעתם עותרים התובעים לחייב את המשיבה (הנתבעת) לשלם להם פיצוי בסך כולל של 2,815,721 ש"ח.

          ד.       בבקשה שלפני (בש"א 7696/07) עותרת המבקשת (הנתבעת) לחייב את המבקשים להפקיד ערובה להבטחת הוצאותיה, "ערובה הנתנת למימוש בישראל ובשיעור ריאלי, בתוך פרק זמן קצוב, וזאת על פי הוראת תקנה 519 לתקנות סדר הדין האזרחי, התשמ"ד - 1984" (להלן - "התקנות").

2.       טענות המבקשת (הנתבעת) בכתב הגנתה

בכתב הגנתה הכחישה הנתבעת את טענות התובעים בתביעתם. הנתבעת טענה כי אף אם יוכח כי הנזק הנטען נגרם עקב פעולת כוחות הבטחון הרי שפעולת כוחות הבטחון הינה בגדר "פעולה מלחמתית" ועל כן היא פטורה מאחריות בנזיקין על פי הוראת סעיף 5 לחוק הנזיקין האזרחיים (אחריות המדינה), תשי"ב - 1952 (להלן - "החוק").

הנתבעת הוסיפה וטענה כי האירוע שבמהלכו נגרמו נזקי המנוח היה בעת פעולה שהיא "מעשה מדינה" ( Act of State ) ולנתבעת "פטור מאחריות בשל פעולה בהרשאה חוקית ובתום לב, כאמור בסעיף 3 לחוק הנזיקין האזרחיים".

הנתבעת טענה כי השתלשלות העניינים כהוויתה ביום האירוע היתה כדלקמן:

"אף ביום האירוע הנטען והמוכחש ובמקום האירוע הנטען סיכנו מחבלים חמושים את שלומם וחייהם של חיילי צה"ל שביצעו פעילות צבאית בטול כרם.

מדובר היה בפעילות כח מיוחד של כוחות הבטחון /צה"ל במטרה לעצור מבוקש פעיל ארגון טרור.

המחבל, סירחאן סירחאן, ביצע את פיגוע הירי בקיבוץ מצר בנובמבר 2002 במהלכו נרצחו אזרחים ישראליים.

במרוצת הפעילות הצבאית נפתחה אש בלתי פוסקת לעבר הכח הצה"לי ממספר מקורות ירי.

די בחומר הראיות המוצק שאותר בעמל רב עד כה על ידי הנתבעת, ובכללו דיווחים בזמן אמת, כדי להצביע במובהק על היות התובענה תובענת סרק בהתגלמותה ודינה להידחות לפי אחת מהשתיים:

ראשית, מוכחש כי המנוח נורה, אם נורה, על ידי מי מכוחות הבטחון. לפיכך, אפילו נורה המנוח, הרי שנפגע מירי המחבלים הרצחניים החמושים ששהו באיזור.

לחילופין, אם נורה המנוח בידי חיילי צה"ל או אנשי כוחות הבטחון הרי שהיה זה במסגרת פעולה מלחמתית כאשר חיילי צה"ל נאלצו לנקוט באמצעים שנועדו לסכל את הנסיון לפגיעה בחייהם, כצורך צבאי חיוני וכאקט מובהק של הגנה עצמית באיזור עימות וכחלק אינטגרלי מהסכסוך המזויין".