החלטה בתיק בש 93176/07

1.                   המבקש מואשם בעבירות של אינוס ואיומים, עבירות לפי סעיפים 345(ב)(2) ו-192 לחוק העונשין, תשל"ז-1977.

2.                   בבקשה עותר המבקש לקבל לרשותו את תיקה האישי של המתלוננת, קטינה בת 14 שנים, ובהשלמה לבקשה עותר הוא לקבל לידיו את תיק העבודה של עורך חוות הדעת הפתולוגית מטעם המרכז הלאומי לרפואה משפטית, לרבות התצלומים שצילם ושעליהם מתבססת חוות הדעת.

לטענתו, מדובר בחומר חקירה שיאפשר לו סיכוי ראוי והוגן להזים את עדותה של המתלוננת. לדבריו, ידוע לו כי המתלוננת סבלה מבעיות התנהגותיות בבית ספרה ועיון בתיקה האישי יזרה אור על אופיה, על התנהגותה ועל המניע להגשת התלונה על ידה.  אשר לתיק העבודה והתצלומים שבו, מדובר בחומר חקירה לגיטימי אותו מבקש הוא להעביר לעיון ולבדיקה של פתולוג מטעמו.

3.                   בישיבת יום 23.9.07 הוסיפו וטענו ב"כ הצדדים בפני.

4.                   אשר לתיק האישי של המתלוננת, הסכימו ב"כ הצדדים, כי המשיבה תפעל לקבלת התיק האישי של המתלוננת, מבית הספר בו היא לומדת, ככל שקיים תיק כזה, לידיה. המשיבה תעיין בתיק ואף תציג אותו בפני בית המשפט בישיבה שנקבעה לכך - 31.10.07 בשעה 09:30. או אז תנתן החלטה משלימה.

משכך, אני מורה למשיבה  לפעול לקבלת התיק האישי, ככל שקיים תיק כזה, לידיה, ולהתייצב לישיבה שנקבעה על מנת להציג את התיק בפני.

5.                   אשר לתיק העבודה של עורך חוות הדעת הפתולוגית והתמונות המצויות בו - אין מחלוקת שמדובר בחומר חקירה מן המעלה הראשונה, אותו יש להעמיד לרשות ההגנה על מנת לאפשר למבקש דיון הוגן בעניינו.  האישום כנגד המבקש מבוסס בעיקרו על עדות המתלוננת ועל חוות הדעת של הפתולוג כשהצילומים שנעשו מהווים חלק בלתי נפרד מחוות הדעת.  לכך מסכימה גם ב"כ המשיבה.

עם זאת, טוענת ב"כ המשיבה, כי אין לאפשר לב"כ המבקש לקבל לידיה את הצילומים, או העתקיהם, שכן מדובר באבריה המוצנעים של המתלוננת ואין זה ראוי שאלה יסתובבו להם במשרדה של ב"כ המבקש. לפיכך, מציעה היא, להעמיד את התיק והצילומים לעיון ב"כ המבקש ופתולוג מטעמו במרכז הלאומי לרפואה משפטית עצמו. מנגד, טוענת ב"כ המבקש, כי אין די בעיון האמור שכן ברצונה להעמיד את חווה"ד והצילומים עליהם היא נסמכת לבדיקה של פתולוג מטעמה ולא ניתן לעשות זאת אלא על דרך המצאת החומר לידיה - והכל תוך הטלת מגבלות באשר לשימוש בו.

6.                   בבש"פ 6022/96; 6095/96 מ"י נ' מני מזור, קבע בית המשפט העליון, כי הזכות הבסיסית המוענקת לנאשם ולסניגורו על פי הוראות סעיף 74 לחסד"פ היא הזכות לעיין בחומר החקירה, כאשר הזכות להעתיקו הינה זכות נלווית לזכות העיון  ועיקרה נוחיותו של הנאשם, או הסניגור.  בית המשפט קובע, כי אבחנה זו משתקפת בהוראות החוק (ויש לומר אף בכותרתו של הסעיף האמור), ובפרט הוראת סעיף 74(ב) המקנה לנאשם את הרשות לבקש מבית המשפט היתר לעיין בחומר שלטענתו הוא חומר חקירה ולא הועמד לעיונו. באותה פרשה עתר הנאשם לקבל לידיו קלטות וידאו בהן מצולמות המתלוננות במצבים אינטימיים עמו. בית המשפט המחוזי נעתר לבקשה תוך הטלת מגבלות על הסנגור - לשמור על הקלטות כנאמן ולא להוציאן מרשותו בכל צורה שהיא, או לאפשר את העתקתן או זכות  העיון בהן לאדם אחר. המדינה עררה על החלטה זו (מנגד ערר גם הנאשם על המגבלות שהוטלו) ובית המשפט העליון קיבל את הערר (של המדינה) וביטל את החלטת בית המשפט תוך שהוא מקנה לנאשם, באותו ענין, את זכות העיון בלבד.  בית המשפט קובע, כי מקום שמדובר בזכות ההעתקה כפופה ההנאה הימנה לאיזון בין זכויות מתנגשות: זכות הנאשם וסנגורו לנוחות כנגד זכותם של אחרים שלא להזקק - או לעמוד בסיכון ממשי של הינזקות - עקב ההעתקה.

7.                   עיון בהחלטה של בית המשפט בפרשת מזור מלמד, כי זכות ההעתקה, על אף היותה זכות נלווית, הינה עדיין זכות של הנאשם ויש לבחון כל מקרה לנסיבותיו. לא בכדי קובע בית המשפט בסעיף 4ד לפסק דינו, כי יש לבחון את זכות ההעתקה בהקשר הנדון ואת האיזון יש לבצע, לכאן או לכאן, בהתאם לנסיבותיו של כל מקרה.

8.                   בענייננו, אין מניעה להעמיד לרשות ב"כ המבקש, לעיון ולהעתקה, את כל החומר המצוי בתיק העבודה של הפתולוג, למעט התמונות - וכך אני מורה. את התמונות מבקשת ב"כ המבקש על מנת להעמיד אותן לבדיקה של פתולוג מטעמה. אין זה רק ענין של נוחות. יש להניח שחוות הדעת של הפתולוג מטעם המשיבה והתמונות המשמשות בסיס לה, יהוו ראיה עיקרית מטעם המשיבה בהליך העיקרי. אין למנוע מהמבקש את האפשרות להגיש חוות דעת של פתולוג מטעמו. על מנת להכין חוות דעת שכזו, יש הכרח בהעמדת התמונות לרשות ההגנה.  אינני בטוח שלא תפגע הגנתו של הנאשם אם התמונות יועמדו לעיונו של הפתולוג מטעמו במרכז הלאומי לרפואה משפטית. אינני יודע אם הפתולוג יוכל לעשות את עבודתו בפרק זמן שיועמד לרשותו עת יועמדו התמונות הללו לעיונו. מדובר בעבירה של אינוס שהעונש עליה כבד ביותר ובנסיבות האמורות נראה לי לנכון כן להעמיד לרשות המבקש צילום של התמונות האמורות בכפוף למגבלות שייקבעו על ידי ושיהא בהן כדי למנוע שימוש בלתי נאות  בהן, שיהא בו כדי לפגוע בפרטיותה של המתלוננת - ולא נעלם מעיני שמדובר בקטינה. להבדיל מפרשת מזור - שם היה מדובר בקלטות שחיוניותן להגנה לא היתה ברורה - בענייננו חוות הדעת של הפתולוג, על המסמכים והתמונות המשמשים בסיס לה, הינה ראיה מרכזית שאין למנוע מהמבקש את קבלתה לידיו.

9.                   אשר על כן, אני מורה למשיבה להמציא לב"כ המבקש צילומים או עותקים, ככל שיש, של התמונות הנמצאים בתיק העבודה של הפתולוג מטעמה, וזאת בכפוף להתחייבות ב"כ המבקש:

א.      להחזיק את הצילומים או ההעתקים של התמונות ברשותה כנאמנה.

ב.      לא להוציא מרשותה, בכל צורה שהיא, את הצילומים או ההעתקים הנ"ל של התמונות, לא לאפשר את העתקתן ולא לאפשר לאף אדם את העיון בהם, לרבות המבקש, למעט הפתולוג מטעמה.

ג.        להחזיר את הצילומים או ההעתקים למשיבה עם סיום הליכי המשפט.

המזכירות תמציא החלטתי זו לב"כ הצדדים.

ניתנה בלשכתי היום י"א בתשרי, תשס"ח (23 בספטמבר 2007) בהעדר.

                                                                                                     _______________                                                                                                

שוחט שאול, שופט

קלדנית: ב.ש. אורלי-דיאנה